汪其昌

私人銀行業(yè)務(wù)是零售銀行的高端業(yè)務(wù)。目前國內(nèi)的工、農(nóng)、中、建、交五家大型商業(yè)銀行，主要全國性股份制商業(yè)銀行（如招商銀行和中信銀行）都設(shè)立了私人銀行業(yè)務(wù)部或者稱財富管理部，為高凈值客戶提供高價值金融服務(wù)。私人銀行業(yè)務(wù)對象大多是成功的民營企業(yè)家，然而，鮮見有國內(nèi)商業(yè)銀行的私人銀行業(yè)務(wù)部門針對民營企業(yè)家的家族企業(yè)傳承狀況進(jìn)行金融服務(wù)方案設(shè)計。

以浙江為例，浙江的經(jīng)濟(jì)主體民營企業(yè)基本是以家族企業(yè)的組織形式存在，其生產(chǎn)總值已占全省GDP的70%以上，稅收占比60%以上、外貿(mào)出口收入占比45%以上、提供就業(yè)人口約90%。這些家族企業(yè)大多正處在成長和企業(yè)組織制度轉(zhuǎn)變期，同時也處于傳承期。浙商研究會的調(diào)查結(jié)果顯示，未來5－20年將是家族企業(yè)及其財富從第一代創(chuàng)業(yè)者轉(zhuǎn)向第二代繼任者的高峰期，有80%的浙商家族企業(yè)面臨交接危機(jī)。而一項來自麥肯錫的研究表明，全球范圍內(nèi)家族企業(yè)的平均壽命只有24年，其中只有大約30%的家族企業(yè)可以傳到第二代。

基于中國的傳統(tǒng)和現(xiàn)實狀況，近99%的企業(yè)家都愿意把家族企業(yè)及其財富交給自己的后代和家族里其他親屬。目前只有萬向集團(tuán)、方太集團(tuán)、均瑤集團(tuán)、龍盛公司等極少數(shù)家族企業(yè)順利完成了向第二代的傳承，而大多數(shù)家族企業(yè)的傳承還處于進(jìn)行中或停滯狀態(tài)。然而，令家族企業(yè)家們常常感到困擾的問題仍有很多：一是家族企業(yè)親人內(nèi)部有利益爭斗、代際沖突；二是家族內(nèi)部繼承人可能面臨因事故和疾病死亡；三是家族內(nèi)部的繼承者對此不感興趣或者無經(jīng)營管理能力；四是多子女家庭家族繁衍擴(kuò)大所衍生的諸多問題，如果均分容易導(dǎo)致把企業(yè)資本分薄，一個大公司往往被分成了幾個小公司各自發(fā)展，這可能不利于企業(yè)的發(fā)展和抗風(fēng)險；五是在控制權(quán)轉(zhuǎn)移和企業(yè)成長與外部關(guān)鍵人力資本和金融資本的矛盾交易中，找不到合適的方式方法和制度安排，首鼠兩端，坐失發(fā)展良機(jī)。

數(shù)度經(jīng)歷社會動蕩的近現(xiàn)代中國還沒機(jī)會孕育出像肯尼迪家族或洛克菲勒家族那樣的榜樣，缺乏歷經(jīng)數(shù)代的家族企業(yè)及其財富代際傳承的成功案例可供借鑒。因此有企業(yè)成長與控制權(quán)轉(zhuǎn)移雙重任務(wù)的家族企業(yè)，很自然提出疑問，如何把握企業(yè)控制權(quán)實現(xiàn)轉(zhuǎn)移使之不夭折，并且使得家族企業(yè)成長為有效率的經(jīng)濟(jì)組織？筆者認(rèn)為，私人銀行業(yè)務(wù)部幫助家族企業(yè)老板設(shè)立家族信托不失為一種為高端客戶提供高附加值的可供選擇的主要業(yè)務(wù)內(nèi)容。

如圖1所示，家族企業(yè)成長和代際傳承的突出問題就是，企業(yè)的股份控制權(quán)、經(jīng)營控制權(quán)和決策控制權(quán)由三權(quán)合一并且集中于一人走向分解和稀釋，分散于數(shù)人，也就是金融債務(wù)資本的引進(jìn)，導(dǎo)致企業(yè)規(guī)模的成長與決策控制權(quán)轉(zhuǎn)移股本的引進(jìn)引起股份控制權(quán)的稀釋，或更換控股股東導(dǎo)致股份控制權(quán)的轉(zhuǎn)移；人力資本的引進(jìn)，導(dǎo)致企業(yè)知識維度的成長與經(jīng)營控制權(quán)的轉(zhuǎn)移。這些最終導(dǎo)致企業(yè)制度變遷，典型的如家族企業(yè)從家庭企業(yè)變化為古典家族企業(yè)、非古典家族企業(yè)、現(xiàn)代股份制家族企業(yè)和完全的公眾公司。

如何在國內(nèi)的法律制度框架內(nèi)使得家族企業(yè)既保持股份控制權(quán)，又使家族企業(yè)吸收外部關(guān)鍵人力資本和金融資本，做到基業(yè)長青、永續(xù)經(jīng)營？有設(shè)立慈善基金會和家族信托基金兩種形式。下面利用幾個例子來介紹銀行應(yīng)該如何設(shè)計操作。

1.通過慈善基金會股份表決權(quán)信托掌握家族企業(yè)控制權(quán)。2005年，牛根生捐出家族名下價值10億元的蒙牛乳業(yè)（02319．HK)股份(約占公司總股本的10%）成立老牛基金會。這些股份的所有權(quán)屬于基金會，牛氏家族成員不能繼承，但可以透過基金掌握股份的表決權(quán)并出任蒙牛的重要職位，如董事長。至于股利收益，在牛根生有生之年，51%歸老?；饡?，49%歸其個人；之后則100%歸老?；饡?，其家人只領(lǐng)取相當(dāng)于京滬穗三地平均工資的生活費。不過，蒙牛后來被中糧收購，以慈善基金控股企業(yè)的設(shè)想已不存在，但有很強的啟發(fā)意義。

2009年3月，福耀玻璃（600660，sh）董事長曹德旺宣布，捐出家族所持福耀玻璃股份的58.8%（約占公司總股本的29.5%，市值約35億元），成立河仁基金會。曹德旺表示，基金會能代替他行使福耀玻璃大股東的權(quán)責(zé)，并且可以通過高拋低吸投資股票，但基金所持福耀玻璃股權(quán)的上下浮動范圍不能超出入股時比例的10%。

企業(yè)家捐資成立的慈善基金會，除發(fā)揮企業(yè)家回饋社會的慈善功能、有助家族與企業(yè)樹立良好形象外，還因為機(jī)構(gòu)名下的企業(yè)股權(quán)不得或不易轉(zhuǎn)讓或出售，對家族長期控制企業(yè)有關(guān)鍵性的作用。

2.通過家族信托基金實現(xiàn)家族企業(yè)控制權(quán)有序傳承。不少企業(yè)家以家族信托基金（family trust fund）控股企業(yè)。信托既是一種財產(chǎn)權(quán)，也是一種財產(chǎn)關(guān)于財產(chǎn)當(dāng)事人之間的一種法律關(guān)系。委托人（settlor，即財產(chǎn)所有人）將信托財產(chǎn)（trust property）轉(zhuǎn)移給受托人（trustee），受托人依照信托宗旨為受益人（beneficiary）的利益或特定的目的管理或處分信托財產(chǎn)。信托可分為公益及私人兩種，其主要區(qū)別在于受益人的不同。公益信托的受益人為不特定的大眾，而私人信托則為私人的利益而設(shè)。

圖1企業(yè)成長中控制權(quán)轉(zhuǎn)移分析框架

目前，大多數(shù)的家族信托都是私人信托。因?qū)偎揭嫘再|(zhì)，家族后代可根據(jù)委托人設(shè)下的分配法則獲取信托股權(quán)收益，保障自己的生活，而不像在公益信托與公益基金會下，家族成員會喪失股權(quán)的收益。當(dāng)然，家族也可以通過家族信托開展公益事業(yè)，進(jìn)行慈善活動。更重要的是，委托人常常在信托契約或意愿書中設(shè)立家族財產(chǎn)不可分割和轉(zhuǎn)讓或信托不可撤銷的條款。因此，家族信托也有緊鎖企業(yè)股權(quán)的功能。不少香港家族如長江實業(yè)的李嘉誠家族、恒基的李兆基家族、新鴻基地產(chǎn)（簡稱“新地”）的郭氏家族等，都使用家族信托來控股企業(yè)。

中國內(nèi)地也有家族企業(yè)利用家族信托傳承企業(yè)，通過家族信托基金實現(xiàn)股權(quán)集中控制。例如，1997年成立的雅居樂集團(tuán)，原本由陳氏兄弟分別持股，陳卓林和陳卓賢為集團(tuán)主席及副主席；陳卓雄、陳卓喜和陳卓南三人為執(zhí)行董事和高級副總裁；陳卓林夫人陸倩芳為聯(lián)席總裁。為完成2005年12月赴香港上市的目標(biāo)，陳氏家族將集團(tuán)業(yè)務(wù)進(jìn)行了重組，于2005年7月在開曼群島成立了雅居樂地產(chǎn)（03383．HK），并將分散的家族股權(quán)集中后注入一間名為Top Coast的投資公司，以其作為陳氏家族信托的受托人，陳氏五兄弟及陸倩芳為其受益人。目前，Top Coast仍擁有雅居樂地產(chǎn)60.8%的股權(quán)，為其第三大股東，能直接參與股東大會和董事會的決策。

香港216家上市家族公司中，1／3的企業(yè)以家族信托的形式控股（表1）。反觀內(nèi)地，較之港臺，雖然我國2001年頒布《信托法》，但沒有人利用信托制度實行家族控股，多是利用金字塔形方式交叉控股。

丹麥有一家擁有百年歷史的非上市公司，承辦初期，創(chuàng)始人擁有100%的股權(quán)，退休后，把股權(quán)分給三個子女，其中長子所得股份最多，這是股份第一次分散。隨著家族人員的繁衍，繼承的延續(xù)，到第四代，股權(quán)分散在23個家族成員中，出現(xiàn)了新的吃大鍋飯現(xiàn)象，導(dǎo)致企業(yè)效益滑坡。從這方面可以看出，設(shè)立家族信托基金，適當(dāng)集中股份的益處。

我國許多銀行已經(jīng)意識到信托法律制度在開展私人銀行中的重要性，出資收購信托公司，絕對控股，如建設(shè)銀行控股安徽信泰信托，招商銀行控股西藏信托，交通銀行收購改組湖北國際信托。銀行可以把信托公司作為受托人對企業(yè)內(nèi)部進(jìn)行管理，但是我國的銀行對于企業(yè)管理大多是外行。因此可在信托內(nèi)設(shè)立受托人委員會（board of trustee），除了家族各方代表外，委員會亦應(yīng)包括家族以外的專業(yè)人士(如稅務(wù)會計、資產(chǎn)管理和法律專才)與立場中性的社會賢達(dá)，以充分發(fā)揮平衡利益、調(diào)解紛爭、監(jiān)察決策與資產(chǎn)的作用。委員會更需選賢與能，聘任合適的企業(yè)經(jīng)理人，建立與執(zhí)行家族成員參與經(jīng)營的規(guī)章，同時維護(hù)沒有參與經(jīng)營的家族受益人的利益。當(dāng)然，委員會還可以協(xié)調(diào)家族成員各盡所能(如擔(dān)任董事、投入公益事業(yè)等)，以維系并發(fā)揚家族聲譽、理念、文化等特殊資產(chǎn)。非家族中立人士在委員會內(nèi)應(yīng)占明顯比例，有一定任期，并有實際的投票決策權(quán)。若只請家族成員和好友擔(dān)任委員，委員會將有名無實。

表1香港部分通過信托控股的上市家族公司

為什么信托可以作為家族保持絕對控股的載體？依照我國的信托法律規(guī)定，信托基金具有以下特點：

一是獨立于委托人的固有財產(chǎn)，禁止混同。依我國《信托法》第十五條、十六條、第二十七條、第二十八條和第二十九條規(guī)定，信托財產(chǎn)與委托人未設(shè)立信托的其他財產(chǎn)相區(qū)別，與受托人的固有財產(chǎn)相區(qū)別，不得相互交易，要分別管理和記賬。

二是具有破產(chǎn)隔離的特性。依《信托法》第十六條第二款，受托人依法解散、依法撤銷、被宣告破產(chǎn)而終止，信托財產(chǎn)不得作為清算財產(chǎn)。

三是法院不得強制執(zhí)行?！缎磐蟹ā返谑邨l規(guī)定，除非下列四種情形，法院不得強制執(zhí)行：設(shè)立信托前債權(quán)人對該信托財產(chǎn)依法享有優(yōu)先受償權(quán)利，受托人處理信托事務(wù)產(chǎn)生債務(wù)，債權(quán)人要求清償該債務(wù)的，信托財產(chǎn)本身應(yīng)負(fù)擔(dān)的稅款，法律規(guī)定的其他情形。

四是抵消的禁止?！缎磐蟹ā返谑藯l規(guī)定，受托人管理運用和充分信托財產(chǎn)產(chǎn)生的債務(wù)，不得與其固有財產(chǎn)產(chǎn)生的債務(wù)抵消，受托人管理運用和處分不同委托人的信托財產(chǎn)產(chǎn)生的債務(wù)不得相互抵消。

五是具有連續(xù)性。依照《信托法》第十六條第二款、第三十八條和第四十條，不因受托人解散、撤銷和破產(chǎn)而影響信托財產(chǎn)，受托人辭任時，新的受托人選出前仍然要履行管理信托事務(wù)的職責(zé)；受托人職責(zé)終止時，由新選任的受托人承繼。

這種連續(xù)性有利于確保公司管理的安定與持續(xù)，從而維護(hù)控股股東所建立的若干公司政策，并使若干適任的董事連選連任。