朱偉一

近來聞人馬云比較背時(shí)，受到暴風(fēng)驟雨的評級。媒體領(lǐng)軍人物胡舒立女士親自上陣，披堅(jiān)執(zhí)銳，張弓攬?jiān)?，一箭直奔馬云命門。

事起阿里巴巴出售支付寶。有一種觀點(diǎn)是，這筆交易違反了當(dāng)時(shí)所簽訂的各種協(xié)議。中國在境外上市的一些企業(yè)被稱作“變換權(quán)益實(shí)體”，英文原文“variable interest entity”，簡稱“VIE”。變換權(quán)益實(shí)體是美國財(cái)務(wù)會計(jì)標(biāo)準(zhǔn)委員會（Financial Accounting Standards Board）的表述，指投資者對企業(yè)的控股形式并不是投票權(quán)。

國內(nèi)也有人將變換權(quán)益實(shí)體稱為“協(xié)議控制”，并稱阿里巴巴上市是協(xié)議控制模式。協(xié)議控制模式始于2000年新浪上市，后被推廣到整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，并延伸至傳統(tǒng)行業(yè)。由于外資不得進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)，因而離岸公司（被視為外資方）就無法收購境內(nèi)的經(jīng)營實(shí)體。于是，律師設(shè)計(jì)出了協(xié)議控制模式。具體做法是：離岸公司并不直接收購境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體，而是在境外投資設(shè)立一家外商獨(dú)資企業(yè)，為國內(nèi)經(jīng)營實(shí)體企業(yè)提供壟斷性咨詢、管理等服務(wù)，實(shí)際享有境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體的全部或大部分收益。10年之內(nèi)，該模式成為中國公司在境外上市的常見安排——也算是一種“金融創(chuàng)新”吧。

變換權(quán)益實(shí)體中的亂局，外人是看不清楚的，因?yàn)殡x岸公司披著神秘的面紗。公司為上市而設(shè)置境外離岸公司，就是為了施展障眼法，其主要目的是：避稅和隱瞞公司股東的真實(shí)身份。不明白各國政府為什么要允許離岸公司成為上市公司的股東。各國政府都喜歡強(qiáng)調(diào)：證券市場應(yīng)當(dāng)透明。可離岸公司就最不透明。各國證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)經(jīng)常是說一套，做一套，表里不一，言行不一。各國證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)與被監(jiān)管對象有很復(fù)雜的體系，經(jīng)常是你中有我，我中有你。

有人還說，阿里巴巴出售支付寶，是違反契約之舉。契約原指蓋印合同或蓋印契約?！栋酌分械臈畎讋诰褪潜黄仍谙矁旱馁u身契上按了一個(gè)手印，這份賣身契就是典型的契約。從廣義上說，契約泛指合同或協(xié)議。但漢語中“契約”一詞聽上去比較神圣。所以，指稱違反契約，有上綱上線之意。

其實(shí)，問題并沒有如此嚴(yán)重，契約一詞并沒有如此神圣。金融危機(jī)爆發(fā)后，高盛就地臥倒，而且搖身一變，由投資銀行變成銀行控股公司——否則美聯(lián)儲無法海量撥款相救。改變公司性質(zhì)，也就改變了公司與股東之間的關(guān)系，而這種關(guān)系就是合同關(guān)系。從廣義上說，高盛變?yōu)殂y行控股公司，也改變了其與政府、國家和社會等利益相關(guān)者之間的合同關(guān)系。試問，高盛比阿里巴巴如何？

作為當(dāng)事方的雅虎還是比較溫和的，至少美國的媒體報(bào)道是這樣。按照《華爾街日報(bào)》的報(bào)道，當(dāng)事方都同意，阿里巴巴之所以轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，是為了盡早拿到監(jiān)管部門頒發(fā)的執(zhí)照。各方主要分歧在于交易并沒有得到董事會的批準(zhǔn)，而且補(bǔ)償有爭議。既然如此，國內(nèi)的朋友為什么如此義憤填膺？難道說是皇帝不急，急煞太監(jiān)，還是其中另有隱情？

在阿里巴巴與雅虎的爭執(zhí)中，馬云到底扮演了什么角色，可以說是眾說紛紜。但有一點(diǎn)是肯定的：馬云是社會主義市場經(jīng)濟(jì)的楷模，是標(biāo)桿性人物，興高采烈地奔走于殿堂之上，而且里外都是人。他在國內(nèi)是知名的民營企業(yè)家，領(lǐng)盡種種風(fēng)光。在國外馬云也很風(fēng)光，還有一個(gè)英文名字“杰克·馬”（Jack Ma）。杰克·馬是一個(gè)叫的響的名字，類似《圍城》中買辦吉米·張的名字——取英文名字的不一定是買辦，但買辦一定是有英文名字的。

到處招搖對企業(yè)家也有負(fù)面影響。戲子是經(jīng)常到處露臉的，一會演人，一會演鬼，無原則可言。但企業(yè)家不應(yīng)當(dāng)?shù)教帓侇^露面：企業(yè)家靠的是苦干，沒有必要像戲子一樣巧笑，否則即便不是偷奸?；?，也是華而不實(shí)。而神秘的“VIE”，更會讓人們浮想聯(lián)翩。