嚴靈晶 田鐵柱

“新同居時代”的法律問題探析

嚴靈晶 田鐵柱

在現(xiàn)代社會中，非婚同居現(xiàn)象日益普遍，“新同居時代”已然到來。但我國的相關立法卻呈現(xiàn)滯后性，這不僅不利于非婚同居糾紛的解決，也給和諧社會的建設埋下了不穩(wěn)定因素。試從非婚同居產(chǎn)生的原因、引發(fā)的社會問題入手，借鑒國內(nèi)外的立法經(jīng)驗，對我國非婚同居法律制度的構建提出自己的建議。

非婚同居；共同生活；立法構想

一 問題的提出

1.我國非婚同居的現(xiàn)狀。

近年來，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，人口的頻繁流動，人們的生活理念、價值取向、道德評價等均發(fā)生了深刻的變化，非婚同居現(xiàn)象呈蔓延趨勢。非婚同居的利弊暫且不論，但由此所導致的一系列問題卻是不能回避的。我國在非婚同居的相關立法上基本上還是一片空白，這顯然不利于非婚同居糾紛的解決，也不利于社會秩序的穩(wěn)定，建立和完善非婚同居的法律規(guī)制具有十分重要的意義。

2.對非婚同居的認識。

非婚同居指的是無配偶的男女不辦理結婚登記手續(xù)而自愿的、以共同生活為目所形成的較穩(wěn)定的生活共同體之狀態(tài)，其應包含以下幾個構成要件。

(1)同居的主體為異性且無現(xiàn)存兩性結合狀態(tài)。

非婚同居的主體應為異性，不包括同性結合。因為同性結合明顯違背我國目前普遍的社會價值觀，不把它納入法律規(guī)制的非婚同居范疇為妥。同時，同居的雙方當事人不得存在既存的婚姻關系，也不存在其他較為穩(wěn)定的兩性同居關系。[1]

(2)同居關系基于雙方自愿。

非婚同居的本質(zhì)是一種民事行為的結果，同居雙方具有平等的地位，應充分尊重當事人的意思自治。只有出于自愿而建立的同居關系才是應被納入法律規(guī)制范疇的非婚同居關系，反對任何基于欺詐、脅迫等不真實合意的非婚同居。

(3)同居雙方均無禁止結婚的情形。

由于非婚同居期間可能生育子女，從優(yōu)生學和倫理學出發(fā)，當事人必須不患有醫(yī)學上嚴重傳染性、遺傳性的疾病，不屬于一定范圍的近親屬，如直系血親和三代以內(nèi)旁系血親。[2]而對于當事人是否應達到法定婚齡，筆者認為，達到法定婚齡是締結婚姻而非同居的實質(zhì)要件，非婚同居本質(zhì)上是一種民事行為，只要當事人具有完全民事行為能力，能獨立識別其同居行為的法律后果即可。

(4)同居雙方以共同生活為目的，有公開共同生活的客觀事實。

非婚同居關系涉及一定的人身屬性，有別于一般的合住或合租房屋的共同居住，因此必須以“具有共同生活的合意，并有共同生活的事實”為構成要件，要認定雙方是否以共同生活為目的，須綜合考慮各種因素，如雙方經(jīng)濟的依賴程度、撫養(yǎng)關系、財產(chǎn)使用和分配、家庭義務的履行、性關系等。[3]此外，這種同居關系雖然無須法定的公示，但仍應要求是公開的，不能刻意隱瞞。

(5)同居生活持續(xù)一定的期限。

非婚同居不同于通奸、姘居等關系，它具有一定的持續(xù)性和穩(wěn)定性，要求持續(xù)并無中斷地同居生活達到一定年限，筆者認為以兩年為宜，如在不滿兩年的時間內(nèi)，出現(xiàn)懷孕和生育的情況，可以相應縮短認定同居持續(xù)的時間，以保護女性及胎兒、幼兒等較弱勢的一方。[1]

二 對非婚同居進行法律規(guī)制的必要性

1.非婚同居導致的社會問題。

(1)非婚同居對傳統(tǒng)婚姻家庭秩序構成威脅，成為社會的不穩(wěn)定因素之一。

婚姻未必是最完美的兩性結合方式，但卻毋庸置疑是目前相對最穩(wěn)定的。非婚同居雖然是一種更為靈活的兩性結合方式，卻也是一種沒有法律保護和法律約束力的松散型關系，同居的任何一方都有權隨時隨地以任何理由提出分手或解除同居關系，而不會受到法律的懲處。這樣一來，無疑會給社會的穩(wěn)定造成極大的隱患。

(2)非婚同居中弱者利益缺乏保障，一旦解除非婚同居關系，弱勢一方難以得到相應的賠償。

一方面，女方的勞動貢獻以及因懷孕、墮胎、生產(chǎn)等造成的身體損害因為缺乏相關法律而得不到補償。另一方面，女性在非婚同居中若遭受暴力、虐待，也沒有類似婚姻法中打擊家庭暴力的針對性法律規(guī)定加以保護。一旦女性因意外事故等陷入嚴重生活困境而被男方無情地拋棄，更是難以找到相應的法律依據(jù)要求有過錯的或有經(jīng)濟能力的男方進行幫助和補償。

(3)非婚同居不利于未成年子女的健康成長。

非婚同居期間所生的子女屬于非婚生子女，雖然法律規(guī)定其與婚生子女享有同樣的權利，但實際上這些未成年子女很難在正常的成長環(huán)境中獲得健全的家庭關愛，還隨時得面臨因父母任意解除同居關系而被拋棄的風險，因此非婚生子女的健康成長面臨著嚴峻的挑戰(zhàn)。[4]

2.我國非婚同居相關立法的不足。

第一，某些立法明顯不合理，難以付諸實踐?！?婚姻法>解釋(一)》第五條規(guī)定，1994 年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施后，符合結婚實質(zhì)要件的同居當事人向法院起訴離婚的，人民法院應當告知其在案件受理前補辦結婚登記;未補辦結婚登記的，按解除同居關系處理。試想，補辦結婚登記必須是雙方當事人自愿的，如果出現(xiàn)一方起訴離婚，而另一方不愿配合補辦登記的情況，法院就只能以解除同居關系處理。而現(xiàn)實是，我國對于解除同居關系的立法十分欠缺，如按解除同居關系處理，往往會出現(xiàn)不公平不合理的結果。像這樣的法律規(guī)定在實踐中難以操作，明顯不甚合理。

第二，立法對不以夫妻名義共同生活的非婚同居采取了回避態(tài)度。《<婚姻法>解釋(二)》第一條規(guī)定：當事人起訴請求解除同居關系的，人民法院不予受理。但當事人請求解除的同居關系，屬于婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規(guī)定的“有配偶者與他人同居”的，人民法院應當受理并依法予以解除。當事人因同居期間財產(chǎn)分割或者子女撫養(yǎng)糾紛提起訴訟的，人民法院應當受理。該解釋僅僅針對的是“有配偶者與他人以夫妻名義同居”關系的處理，并不包括“不以夫妻名義共同生活的非婚同居”。顯然，法律對不以夫妻名義共同生活的非婚同居采取了回避態(tài)度，這樣一來，同居當事人及其子女的權益便缺乏有效的法律保障。

三 構建我國非婚同居制度的立法設想

1.立法思想及基本原則。

作為一種民事行為，非婚同居畢竟不同于婚姻，法律對非婚同居的規(guī)制應當在合理的立法思想的指導下遵循一定的基本原則。

(1)價值中立原則。所謂價值中立原則， 是指法律在未婚同居現(xiàn)象與婚姻之間， 保持中性立場， 對未婚同居現(xiàn)象既不責難， 也不鼓勵，而當出現(xiàn)糾紛時，當事人能夠?qū)で蠓删葷纯伞?/p>

(2)契約自由原則。契約自由是民法的一項基本原則，非婚同居作為一種私人行為， 也應受到契約自由原則的指導。法律應當尊重非婚同居當事人的選擇， 不輕易介入其私生活。一旦發(fā)生糾紛訴諸法院， 如果雙方當事人對未婚同居的權利義務等有約定的，除非其內(nèi)容違反法律的強制性規(guī)定或社會公共利益，法院應當認可。

(3)弱度保護原則。弱度保護原則，是指在法律上給予非婚同居弱于登記婚姻效力的適度保護，對二者區(qū)別對待。前者體現(xiàn)的是個人的自由意志，后者主要體現(xiàn)了國家的意志。對非婚同居采取弱度保護，能夠維護和強化了婚姻登記制度的權威與功能，體現(xiàn)了對社會公益的維護，同時在不破壞婚姻制度的前提下又保護了非婚同居當事人及其子女的利益。

(4)保護弱者原則。在特定情況下，如非婚同居關系中弱者的合法權益受侵害時，法律應本著對弱者人權的尊重和保護，適時介入給予救濟。

2.具體內(nèi)容。

(1)非婚同居者之間的人身關系。

非婚同居因為欠缺婚姻的形式要件，無論同居時間多久，也無論是否繁衍子女，男女雙方都不是夫妻關系， 不產(chǎn)生任何配偶間的人身關系，任何一方與對方的親屬之間也不存在任何姻親關系。

(2)非婚同居者之間的撫養(yǎng)請求權和遺產(chǎn)繼承權。

非婚同居雙方如就撫養(yǎng)請求權、遺產(chǎn)繼承權有約定的，應先從其約定。無約定的再依其同居的實際情況處理，具體而言：第一，如果是沒有婚意的非婚同居，非婚同居當事人不享有撫養(yǎng)請求權和遺產(chǎn)繼承權。第二，如果是有婚意的婚前同居，或者是相互依賴、關系緊密的非婚同居，則應當享有撫養(yǎng)請求權。在遺產(chǎn)繼承方面，同居雙方并不當然取得繼承權，但應允許在下列情況下取得繼承權:根據(jù)死亡一方合法有效的遺囑取得繼承權;沒有其他遺產(chǎn)繼承人的同居一方死亡，又無遺囑的，另一方取得繼承權;有共同子女的非婚同居達一定年限如5 年以上，沒有共同子女的非婚同居達一定年限如8年以上的，相互取得遺產(chǎn)繼承權。

(3)非婚同居者之間的財產(chǎn)關系。

同居期間的財產(chǎn)制度應以約定財產(chǎn)制為主，在當事人沒有約定時，同居期間各自取得的財產(chǎn)應歸各自所有，實行分別財產(chǎn)制，不按共同財產(chǎn)分割；同居期間共同取得的財產(chǎn)，則按一般共有原則分配。至于如何判定是否為“共同取得”，可參照以下方法：一方能夠證明是自己個人財產(chǎn)的，歸能證明方所有；雙方均無法證明是個人財產(chǎn)的，應當視為共同共有財產(chǎn)；遺囑和贈與合同中明示給非婚同居雙方的才能作為共同財產(chǎn)，否則只能是個人財產(chǎn)，法定繼承的遺產(chǎn)只能是個人財產(chǎn)；共同購買的財產(chǎn)應按雙方的出資額享有按份共有的權利和義務，解除同居關系時應按解除時該財產(chǎn)的實際價值估價按份分割。無法證明出資份額又無法證明是個人財產(chǎn)的按共同共有對待。

(4)非婚同居者與子女之間的關系。

未婚同居期間所生子女，屬于非婚生子女，其法律地位適用我國《婚姻法》的相關規(guī)定。而我國對非婚生子女的規(guī)定已比較完善完善。具體詳見《婚姻法》第25條與《關于人民法院審理未辦理結婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》( 1989 年11 月21 日) 第9條規(guī)定。

(5)非婚同居關系的解除。

當事人之所以會選擇非婚同居，其中有一個重要原因就是不想互相允諾永久共同生活在一起，一旦關系破裂，也希望可以不通過潛在的高昂訴訟程序即可解除，避免離婚的繁瑣。因此， 立法應當允許非婚同居的當事人隨時結束該種關系。但從保護非婚同居中弱勢一方(一般是婦女及未成年子女)的角度出發(fā)，本著公平的原則，筆者認為，立法還應規(guī)定經(jīng)濟困難一方具有經(jīng)濟幫助的請求權。關于經(jīng)濟幫助的具體數(shù)額，可以參考下列因素：非婚同居當事人的年齡、健康狀況、勞動能力、專業(yè)技能、經(jīng)濟狀況、住房狀況及實際需要，非婚同居的持續(xù)時間等，而經(jīng)濟幫助的形式，可以是現(xiàn)金、提供住宿等。

[1]何麗新.構建我國非婚同居規(guī)制的法律機制[J].甘肅政法學院學報，2007(1):117-118.

[2]陳葦.婚姻家庭繼承法學[M].群眾出版社，2005(34).

[3]張渝.論非婚同居關系[J].科學論壇，2007(9):108.

[4]楊立新.論準婚姻關系[J].中州學刊，2005(6):87.

ClassNo.:D923.9DocumentMark:A

(責任編輯：蔡雪嵐)

OnLegalProblemsofaNewMarriageTimes

Yan Lingjing Tian Tiezhu

In modern society， non-marriage cohabitation has become more and more popular. A new marriage time has been coming. However， the relative legal regulations is lagged behind the practice . It is not good for solving disputes about non-marriage cohabitation and the harmonious socialist society construction. The article tries to discuss the reasons of the non-marriage cohabitation ， and by learning legal experiences from home and abroad ， the article provide some advice on the constitution of non-marriage cohabitation legal system in our country.

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嚴靈晶，在讀碩士，福建師范大學法學院，福建·福州。郵政編碼：350108

田鐵柱，雞西市雞冠區(qū)檢察院反瀆職侵權局，黑龍江·雞西。郵政編碼：158100

1672-6758(2011)11-0054-2

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