王海園，申鵬

(中國人民公安大學(xué)，北京100038)

網(wǎng)絡(luò)偷拍現(xiàn)象分析
——以法律視角分析

王海園，申鵬

(中國人民公安大學(xué)，北京100038)

由于偷拍主體和行為的虛擬化、專業(yè)化，對其取證和執(zhí)法困難重重。網(wǎng)拍偷拍傳播范圍廣，傳播迅速，危害嚴(yán)重，但我國法律的有關(guān)對策卻顯得滯后和無力，需盡快完善法律規(guī)定，保障行為人應(yīng)有的自由。

網(wǎng)絡(luò)偷拍;網(wǎng)絡(luò)傳播;法律問題

隨著網(wǎng)絡(luò)各種艷照及視頻的傳播，對于網(wǎng)絡(luò)偷拍現(xiàn)象，公眾已經(jīng)不再陌生。2008年初被網(wǎng)絡(luò)熱炒的香港“艷照門”事件，繼而“海師大艷照門”驚現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)，隨后“獸獸門”、“北影門”、“工行女”網(wǎng)絡(luò)偷拍數(shù)量之多、更新速度之快已經(jīng)超出了人們的想象。

網(wǎng)絡(luò)偷拍就是指在沒有告知被偷拍人的情況下拍攝其照片及視頻，并通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行上傳的行為。依偷拍身體部位的不同可以將網(wǎng)絡(luò)偷拍區(qū)分為對隱私部位的偷拍與對非隱私部位的偷拍。本文的網(wǎng)絡(luò)偷拍指的是利用網(wǎng)絡(luò)上傳偷拍的他人隱私部位特別是裸照及性愛視頻等的行為。

一、網(wǎng)絡(luò)偷拍現(xiàn)象的趨勢

(一)偷拍資料數(shù)量大，傳播范圍廣，覆蓋面寬

網(wǎng)絡(luò)傳播的范圍是世界性的，所以這也導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)偷拍的覆蓋面極其巨大。比如在陳冠?！捌G照門”中，據(jù)統(tǒng)計(jì)，在天涯和百度兩大中文平臺上關(guān)于“艷照門”的帖子點(diǎn)擊量突破2000多萬，盡管有專人負(fù)責(zé)刪除這些不雅照片，但由于網(wǎng)絡(luò)傳播迅速的特點(diǎn)，傳播面已不可控制。

(二)借助網(wǎng)絡(luò)傳播且傳播迅速

網(wǎng)絡(luò)偷拍的一個(gè)最重要的工具便是網(wǎng)絡(luò)，網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展使偷拍現(xiàn)象的范圍進(jìn)一步拓展。網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展使得信息傳遞的速度成倍增加，加之其具有開放性和虛擬性等特點(diǎn)，當(dāng)它被網(wǎng)民應(yīng)用到傳播偷拍資料方面時(shí)，它的傳播特性會導(dǎo)致這些資料不加限制地快速傳播。在“獸獸門”事件中，網(wǎng)絡(luò)的這種作用淋漓盡致地體現(xiàn)了出來。

(三)屢禁不止且愈發(fā)泛濫

雖然公安機(jī)關(guān)網(wǎng)監(jiān)部門、信息產(chǎn)業(yè)部門以及網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商等主體隨時(shí)都在關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)動態(tài)，發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)偷拍照片影響等馬上刪除封堵，但是由于網(wǎng)絡(luò)偷拍數(shù)量太大且具有不可控性，偷拍資料一經(jīng)發(fā)布，即遭到成千上萬網(wǎng)民瘋狂的瀏覽、下載和傳播，等到采取措施時(shí)，已經(jīng)造成了嚴(yán)重影響。

二、網(wǎng)絡(luò)偷拍的特征

(一)專業(yè)性強(qiáng)，技術(shù)成分含量高

互聯(lián)網(wǎng)具有技術(shù)性高、隱蔽性強(qiáng)的特點(diǎn)，侵權(quán)者也往往擁有高超電腦技術(shù)，這就使我們在對網(wǎng)絡(luò)偷拍現(xiàn)象進(jìn)行控制和禁止時(shí)也往往處于無能為力的狀況。例如“艷照門”事件偵查的難度在于，偵查找人猶如大海撈針，勘查活動不便開展，技術(shù)含量要求高，偵查進(jìn)程相對緩慢，網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查最終還需要從虛擬空間“落地”。

(二)網(wǎng)絡(luò)偷拍主體和行為多元化、集體化、分散化以及虛擬化

網(wǎng)絡(luò)偷拍事件中，侵權(quán)行為的實(shí)施是無數(shù)網(wǎng)民和大量網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商共同完成的，網(wǎng)民通過網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商所提供的各種網(wǎng)站、論壇、空間、相冊、在線傳輸系統(tǒng)、搜索引擎服務(wù)，利用郵件、BBS、網(wǎng)絡(luò)空間、網(wǎng)絡(luò)相冊文件共享、搜索引擎、點(diǎn)對點(diǎn)傳送等各種途徑，使侵權(quán)行為發(fā)生、擴(kuò)展，損害事實(shí)不斷放大。

(三)往往是以經(jīng)濟(jì)利益為目的

網(wǎng)絡(luò)偷拍當(dāng)然也不排除有一部分人是為了詆毀或誹謗他人，但是更多的是巨大的經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)動。例如廣告網(wǎng)絡(luò)商在網(wǎng)絡(luò)自拍偷拍事件中通過吸引眼球賺了個(gè)盆滿缽滿，這也導(dǎo)致照片在網(wǎng)上迅速大量傳播并且屢禁不止。

(四)執(zhí)法者在實(shí)務(wù)操作方面取證和執(zhí)法困難

互聯(lián)網(wǎng)信息量大、傳遞迅速，交叉覆蓋且無國界，而任何國家和地區(qū)的警察執(zhí)法都是疆界明確、屬地管轄，這是警察在網(wǎng)絡(luò)偷拍事件中遭遇的最大執(zhí)法難題。警察的許多執(zhí)法行動只是“封堵”，這是治標(biāo)不治本的行為。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)還存在取證困難的特點(diǎn)，這是網(wǎng)絡(luò)傳播具有快捷性，使證據(jù)難以獲取或保存。目前對互聯(lián)網(wǎng)的管理還存在多頭管理的問題，公安部門、文化部門、新聞出版部門、信息產(chǎn)業(yè)部門都在管，應(yīng)該改變這種多頭管理局面，統(tǒng)一由一個(gè)部門去管理，并注重依法行政。

三、網(wǎng)絡(luò)偷拍涉及的法律問題

(一)網(wǎng)絡(luò)發(fā)布、傳播偷拍資料行為是否違法犯罪

網(wǎng)絡(luò)發(fā)布傳播偷拍資料行為是濫用自由的行為，對社會道德秩序的侵犯已經(jīng)達(dá)到相當(dāng)嚴(yán)重的程度，特別是當(dāng)這種行為從惡俗娛樂變成牟利手段時(shí)，已經(jīng)構(gòu)成對主流道德觀念的嚴(yán)重踐踏和對社會秩序的有意破壞，必須受到法律的限制及制裁。

關(guān)于將偷拍、偷錄的他人隱私照片、錄像予以傳播的行為，《刑法》第363條規(guī)定:“以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。”第364條規(guī)定:“傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品，情節(jié)嚴(yán)重的，處2年以下有期徒刑、拘役或者管制。組織播放淫穢的電影、錄像等音像制品的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金;制作、復(fù)制淫穢的電影、錄像等音像制品組織播放的，依照第2款的規(guī)定從重處罰?！边@兩條規(guī)定不可謂不嚴(yán)厲，但用它們來對付將偷拍、偷錄的他人隱私照片、錄像予以傳播的行為，多少有些文不對題。主要存在以下幾個(gè)問題:

第一，《刑法》第363條、第364條的直接目的是維護(hù)社會管理秩序，防止人們尤其是未成年人受到淫穢物品毒害，而不是保護(hù)公民私生活安全或者隱私權(quán)利。認(rèn)定制作、傳播淫穢物品的行為是否構(gòu)成犯罪，以及衡量行為人罪行的大小，主要的根據(jù)是行為人的行為對社會的危害，而不是被偷拍、偷錄者受到多大傷害。

第二，《刑法》第363條、第364條所禁止的是“淫穢”物品?？墒?，很難說人們的性隱私如正常性活動、裸體形象、身體隱秘部位是淫穢的。本身不淫穢，被偷錄、偷拍進(jìn)而制作成“物品”并加以傳播就成為淫穢的?

第三，《刑法》第363條所規(guī)定之罪，必須以“以牟利為目的”方能構(gòu)成，而現(xiàn)實(shí)中發(fā)生的將偷拍、偷錄的他人隱私照片、錄像、錄音予以傳播的行為，并不限于以牟利為目的。

雖然大多數(shù)人都明白偷拍他人隱私的行為是違法行為，但法律對“偷拍隱私”的懲罰還留有空白。從刑法上看，現(xiàn)在對“偷拍隱私”行為沒有明確的界定，根據(jù)“法無明文規(guī)定不為罪”的原則，在刑法上就無法追究“偷拍隱私”行為的刑事責(zé)任。而在相關(guān)的民事法律法規(guī)中，民法雖然有關(guān)于隱私權(quán)的保護(hù)條款，但還沒有針對性地對“偷拍隱私”問題進(jìn)行規(guī)定，沒有給公民提供明確的權(quán)利界定和權(quán)利救濟(jì)途徑，這樣就使公民在向“偷拍隱私”者追究民事責(zé)任時(shí)困難重重。

《治安管理處罰法》第68條規(guī)定，“利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢信息的，處10日以上15日以下拘留，可以并處3000元以下罰款”?？梢妼⑼蹬牡乃穗[私照片、錄像予以傳播的行為屬于違法行為，應(yīng)當(dāng)給予處罰。這體現(xiàn)了尊重人權(quán)的立法思想，但是治安處罰相對較輕，僅僅依靠治安處罰不能有效地遏止這種違法行為。

(二)當(dāng)事人的人身權(quán)被侵犯問題

法治國家以保障人權(quán)為理念，我國憲法規(guī)定人格尊嚴(yán)、人身自由不受侵犯，落實(shí)到民法上就是保護(hù)一般人格權(quán)。網(wǎng)絡(luò)上傳偷拍資料是現(xiàn)代科技發(fā)展帶來的新挑戰(zhàn)，國家應(yīng)該以法律來應(yīng)對這種現(xiàn)象，解決新型糾紛，充分保障人權(quán)。

我國法律對網(wǎng)絡(luò)偷拍的有關(guān)對策顯得滯后和無力。法律在偷拍行為方面存在立法空白，難以針對這些行為進(jìn)行合理的定性和處罰?！稇椃ā返?8條規(guī)定，中華人民共和國公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯。禁止用任何方法對公民進(jìn)行侮辱、誹謗和誣告陷害。《民法通則》第101條規(guī)定，公民、法人享有名譽(yù)權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽(yù)。第120條規(guī)定，公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。在網(wǎng)絡(luò)偷拍事件中，上傳當(dāng)事人的偷拍資料可從侵犯當(dāng)事人名譽(yù)權(quán)方面來界定。名譽(yù)是社會對一個(gè)民事主體信用、聲望、品德、才干等方面的評價(jià)。常見的侵權(quán)形式為侮辱和誹謗。構(gòu)成要件為主觀上具有貶低他人人格的故意，客觀上實(shí)施了貶損他人人格的行為，且上述行為為社會不特定的第三人所知曉，侵權(quán)對象指向了特定的個(gè)人或者群體。但是在主觀認(rèn)定方面，這種行為有沒有侵犯當(dāng)事人的名譽(yù)權(quán)、侵犯的程度如何不明確，而且不統(tǒng)一，不同的情況也有不同的結(jié)果。由上可見，我國相關(guān)法律在這方面沒有很明確的規(guī)定。

隱私是一個(gè)自然人擁有的與社會公共生活無關(guān)的個(gè)人生活信息和個(gè)人生活資料，如身高、體重、年齡、三圍、收入、性關(guān)系史等。其中與性有關(guān)的個(gè)人生活信息和個(gè)人生活資料稱陰私，是隱私的核心部分。每個(gè)人的隱私范圍是不一樣的，越是公眾人物，其隱私范圍愈小，如名人與平民，明星與普通人，其隱私范圍大相徑庭。雖然隱私權(quán)已成為各國所普遍接受的法律概念，但我國立法迄今為止并未承認(rèn)隱私權(quán)，法律保護(hù)只是以對公民的隱私利益采用間接保護(hù)的方式進(jìn)行。如《民法通則意見》第140條規(guī)定:宣揚(yáng)他人的隱私造成一定影響的，認(rèn)定為侵害公民名譽(yù)權(quán)的行為。故隱私權(quán)在我國法律上是一個(gè)理論性概念。另依《精神損害賠償解釋》第1條第2款的規(guī)定，違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害者隱私利益被侵害的，受害人也可起訴請求精神損害賠償。在個(gè)人信息泛濫、隱私權(quán)日益重要的今天，作為基本法的民法卻未對此做出規(guī)定，立法有待改進(jìn)。偷拍他人隱私照片、錄像利用予以傳播的行為違背了社會公德，侵害了他人隱私及其他人格利益，屬于侵權(quán)行為。但由于隱私權(quán)本身在民法中還沒有確認(rèn)，被偷拍上傳的受害人雖然隱私權(quán)受到損害，但是難以獲得民事救濟(jì)。

目前，我國刑法對國家秘密、商業(yè)秘密都有比較完備有力的保護(hù)，而對公民個(gè)人秘密的保護(hù)還很薄弱，只有保護(hù)通信自由或秘密的專門規(guī)定。對于偷拍、偷錄和傳播他人隱私照片、錄像的行為，《刑法》第284條和第363條、第364條雖然有所涉及，但缺乏專門的針對性，內(nèi)容也顯陳舊。關(guān)于利用現(xiàn)代化設(shè)備對他人隱私進(jìn)行偷窺、偷拍、偷錄，《刑法》第284條規(guī)定，非法使用竊聽、竊照專用器材，造成嚴(yán)重后果的，處2年以下有期徒刑、拘役或者管制。但是，由于這個(gè)條文的立法本意是維護(hù)社會管理秩序，而不是保護(hù)公民的私生活安全或者隱私權(quán)利，它強(qiáng)調(diào)的是“非法使用”“竊聽、竊照專用器材”，實(shí)際上把利用一般設(shè)備如手機(jī)竊聽、竊照公民私生活的行為排除在外。而且，嚴(yán)格地說，這個(gè)條文所禁止的行為并不包括偷窺本身，“竊照”是否包括偷錄也不確定。再者，把造成嚴(yán)重后果作為犯罪構(gòu)成條件，對懲治利用現(xiàn)代化工具偷窺、竊聽、偷拍、偷錄公民隱私的行為來說，也不是很得當(dāng)。

中國法律雖然還沒有將隱私權(quán)作為獨(dú)立的權(quán)利，但是《保護(hù)婦女權(quán)益法》明文規(guī)定保護(hù)婦女隱私權(quán)，有關(guān)司法解釋規(guī)定違背公序良俗侵犯隱私的訴求法院應(yīng)當(dāng)受理，《治安管理處罰法》還規(guī)定了侵犯隱私的行政處罰。雖然《治安管理處罰法》已經(jīng)列入偷拍、傳播他人隱私的行為屬于違法行為，但《治安管理處罰法》的打擊力度對懲治嚴(yán)重的偷拍及傳播行為顯然是不夠的。

總之，網(wǎng)絡(luò)偷拍是新形勢下出現(xiàn)的新現(xiàn)象，涉及網(wǎng)絡(luò)自由和社會秩序的平衡，需要盡快納入法律的考量范圍之中，盡早劃定個(gè)人行為的邊界，在維護(hù)社會道德的同時(shí)，保障行為人應(yīng)有的自由。

［1］楊立新．關(guān)于隱私權(quán)及其法律保護(hù)的幾個(gè)問題［J］．人民檢察，2001，(1)．

［2］劉德良．網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的民法學(xué)問題［M］．北京:北京人民出版社，2004．

［3］梁慧星，廖新仲．隱私的本質(zhì)與隱私權(quán)的概念［J］．人民司法，2003，(4)．

責(zé)任編輯:崔海英

D631

C

1009－3192(2010)05－0033－03

2010－07－11

王海園，男，山東濰坊人，中國人民公安大學(xué)2008級行政管理專業(yè)安全管理方向碩士研究生;申鵬，男，山東臨沂人，中國人民公安大學(xué)2008級行政管理專業(yè)治安管理方向碩士研究生。