張冠文

(中共邯鄲市委黨校,河北 邯鄲 056002)

論表見代理制度

張冠文

(中共邯鄲市委黨校,河北 邯鄲 056002)

表見代理制度是民法上的一個重要的制度,我國《民法通則》并未確立表見代理制度,1999年 l0月起施行的《中華人民共和國合同法》在第四十九條才規(guī)定了表見代理制度。文章試圖從表見代理的概念和源流、性質、價值去向、構成要件、類型、構成表見代理條件中關于被代理人 (本人)主觀上是否是要考慮的因素等方面論述,指出我國目前表見代理制度方面存在的不足,提出了立法建議和設想,以期對完善我國的表見代理制度有所用處。

表見代理制度;性質;構成要件;類型;價值取向

一、表見代理制度的概念和源流

表見代理制度始于 1900年的德國民法,直到 20世紀 80年代,隨著我國市場經濟的逐步確立以及貿易的日益頻繁,對善意的第三人和交易的安全進行保護的重要性凸顯出來,該制度的研究才有了實質性的進展。表現在立法上的是 1986年的《民法通則》出現了表見代理制度的雛形,1999年合同法中 49條正式確認了表見代理制度獲得理論界和司法界的一直贊同。

二、表見代理的性質和價值取向

(一)表見代理的性質,現在理論界有三種說法

1.屬于有權代理,該觀點強調表見代理的法律效果,雖然認為表見代理的代理權不是來源于被代理人的授權,既然法律明文規(guī)定了其法律后果歸被代理人。因此,表見代理是有權代理。

2.屬于無權代理,是廣義的無權代理,該觀點從代理的構成要件角度分析的。

3.是一種獨立的代理形態(tài),是與有權代理和無權代理并行的效力形式。

(二)表見代理制度價值取向

表見代理制度是民法制度的重要的組成部分,該制度的確立,代表著一定的價值,對該制度的價值取向的研究探討,對正確的適用和理解該制度以及促進該制度的完善,有著重要的作用。代理制度是以私法自治和擴張和補充為目的,代理權的存在是代理關系成立必要條件,無權代理原則上對被代理人不發(fā)生法律效力,這是代理制度的重要的原則。筆者認為法律應選擇本人的利益來保障善意相對人的利益,這是價值選擇的結果。況且表見代理不是旨在保護第三人的利益,而是通過在交易上由于正當理由的信賴利益給予的保護,進而保護交易的安全。這正是表見代理制度立法的目的所在。正如學者所說:表見代理制度之所以以“交易安全之保護”為價值日標,是因為第三人的信賴利益不僅實現通常交易的目的,而且還蘊涵了屬于社會集體利益的交易秩序的價值。

三、表見代理的構成要件

(一)學術界對表見代理構成要件的研究和探討

1.普通要件說

該學說認為表見代理構成要件有三個:

(1)代理人無代理權;

(2)相對人有充分的理由相信代理人有代理權;

(3)相對人善意無過失。

2.特別要件說

該說認為表見代理除具備普通要件說的條件外還應;

(1)無代理權人具有相應的民事能力;

(2)無代理權所為的不是違法的;

(3)無代理權人的行為有相對人的存在;

(4)無代理權人以本人的名義進行民事活動。

3.過錯要件說

該說認為表見代理的形成除具備普通要件說條件之外,尚須代理人對代理權的形成有過錯。

(二)關于本人是否有過失是否作為表見代理構成要件的探討

在構成表見代理是否必須具備被代理人 (本人)主觀上有過錯這一要件,在這個問題上,理論界有兩種截然不同的主張:“過錯責任說”和“無過錯責任說”?！斑^錯責任說”以本人的過錯與否作為表見代理成立與否的判斷標準,這樣會不適當的限制表見代理的適用,減損其價值與功能,從而與其所兼顧的效率的法律價值相背的?！盁o過錯責任說”完全不考慮本人的過錯與否,這是和表見代理制度追求的公平的法律價值相違背的。應該看到,在特殊的情況下,相對人可能有正當的理由相信代理人具有代理權,本人對無權代理的情況毫不知情且無過錯。

四、表見代理中認定被代理人以本人的名義與相對人簽訂合同的效力的問題

該問題在審判實踐中也是很模糊的,有的學者認為行為人與相對人所為的民事行為,須具備民事法律行為的一般的有效要件,包括行為人與相對人具有相應民事行為能力、當事人意思表示真實等,如果屬于無效的或是可撤銷的民事行為,則不構成表見代理。筆者認為,行為人以本人的名義和相對人簽訂的合同是否有效應該根據合同法的有關規(guī)定確認,按照《合同法》第49條規(guī)定,代理行為有效是指;行為人與本人的代理關系有效,本人應當對行為以本人的名義與相對人簽訂的合同承擔責任,這里并不涉及行為人以本人的名義與相對人簽訂合同的效力。行為人的行為構成表見代理的,合同有效的,應根據上面所說的過錯推定的原則確定誰承擔責任;合同無效的,本人應承擔合同無效的法律后果,將表見代理作為一種效力未定的民事行為,并不排除其結果原則上歸屬于本人這一特征,與表見代理的概念并不矛盾。

五、表見代理的表現形式

關于表見代理的表現形式學者的觀點都是一樣的,通常分為未經授權的、超越代理權的、代理權終止后的表見代理三種類型。

(一)被代理人以自己的行為表示授予他人代理權,或者知道他人以自己的名義進行民事行為。

(二)無權代理人超越代理權限范圍實施代理行為,而被代理人有未做出相反的通知的,相對人完全有理由認為無權代理人所表現出來的代理行為就是被代理人授予他的權利,從而與其進行民事法律行為的一種表見代理,也就是權限逾越型的表見代理。

(三)代理權全部撤回,因為被代理人的撤回行為造成足以使相對人相信無權代理人的代理權仍然存在表象而發(fā)生的表見代理,也叫做權限延續(xù)型的表見代理。

六、我國現行立法中關于表見代理的規(guī)定以及完善

(一)我國有關表見代理的規(guī)定都在《民法通則》、《合同法》中。《民法通則》66條:行為人以本人的名義為民事行為,本人明知而不作否認的表示的,視為同意。這只是有關表見代理的雛形,并不能算作是真正意義上的表見代理。《合同法》49條:“行為人沒有代理權、超越代理權、或者代理權終止后以被代理人的名義訂立合同年,相對人有理由相信行為人有代理權的,該代理行為有效。”《合同法》的規(guī)定終結了學術界關于我國有無表見代理的爭論。

(二)按《合同法》規(guī)定,本人應對相對人承擔代理行為有效的責任。為了維護相對人的利益,法律還賦予了其選擇權,即相對人可以根據本人和無權代理人承擔責任的能力的大小來選擇表見代理或者狹義的無權代理的適用,既然合同法將選擇權賦予了相對人,意味著無權代理人不得以表見代理進行抗辯本人也不得在相對人選擇狹義無權代理時主張表見代理可見在法律上給于相對人充分的保護。

表見代理制度是保障市場經濟快速運行的重要的法律制度,其目的在于補充和完善代理制度,維護經濟交易安全,維護善意的第三人的合法權益,增強代理制度的信譽,該制度對于維護我國經濟生活中的秩序,保護交易安全將發(fā)揮越來越重要的作用。

[1]魏振瀛.民法[M].北京:北京大學出版社、高等教育出版社,2000.

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[6]饒輝華.論表見代理.法律圖書館網.

[7]江平.民法學[M].北京:中國政法大學出版社,2000,275.

[責任編輯:陶愛新]

On the system of apparent agency

ZHANG Guan-wen
(The Party School of CPC HandanMunicipal Committee,Handan 05600,China)

The System ofApparentAgency is an important system in civil law.However,General Principlesof the Civil Law didn’t include it.Itwas not established untilOctober,1999 when The ContractLaw of the People’s Republic of China finally ruled it in Article 49.This essay tries to discussApparentAgency on its concept,origin,nature,value orientation,elements,types and sub-elements considered by the principal subjectively.In thisway,the essaymay discover some deficiencies of the existing system and make some suggestions and presumptions for the legislation.The improvement of the system can,in the regulatory systems exercising our country’s market economy,help raise its credit degree and the safety of trade to better the market economy and protect the legitimate interests of favor-intended counterpart.This essay may contribute to the above aspect.

The system of apparent agency;nature;elements;types;value orientation

D923

A

1673-9477(2010)02-0119-02

2010-04-17

張冠文 (1982-),女,河北邯鄲人,助教,研究方向:法學。