付廣慶/文

2009年5月，上海紅邦企業(yè)策劃有限公司（以下簡稱紅邦公司）起訴北京吉野家快餐有限公司（以下簡稱吉野家）稱，紅邦公司于2008年年底在吉野家的幾個分店中取得了其使用的地圖式宣傳圖冊，發(fā)現(xiàn)與紅邦公司曾經(jīng)為北京星巴克咖啡公司設計的宣傳圖冊極其相似，紅邦公司經(jīng)過比對認為，吉野家使用的宣傳圖冊抄襲了紅邦公司的設計，故向北京市西城區(qū)人民法院起訴，索賠3萬元。關于地圖著作權的案件早有先例，如中國地圖出版社訴北京市煌圣廣告藝術中心侵犯著作權糾紛案1.參見北京市海淀區(qū)人民法院（2006）海民初字第28606號判決書。，北京四維圖新導航信息技術有限公司訴上海好記星數(shù)碼科技有限公司、北京橡果經(jīng)貿(mào)有限公司案2.參見北京市海淀區(qū)人民法院（2007）海民初字第13085號判決書。。但是對于廣告宣傳用途的地圖（即廣告地圖）作品而言，既無明確規(guī)定，也無司法判例。雖然紅邦公司訴吉野家的案件（以下簡稱紅邦案）最終以撤訴結(jié)案，但其中所涉及的廣告地圖著作權保護問題，值得進一步研究和探討。

一、廣告地圖的分類

地圖，作為一種空間地理信息的載體，是人們最常用的工作和生活工具之一。但長期以來，人們只看到了地圖表達自然地理要素的功能，而忽視了其同時也包含經(jīng)濟地理要素。如今，突出表達經(jīng)濟地理要素的地圖在商業(yè)上的應用已經(jīng)相當普遍，在傳播商業(yè)信息的眾多媒體當中起到了不可忽視和替代的作用，于是廣告地圖應運而生了。

按照廣告地圖的內(nèi)容，其大致可以分為兩類：一是服務性廣告地圖，主要以旅游、交通、食宿、購物、娛樂、醫(yī)療以及金融等商業(yè)服務為廣告內(nèi)容，旨在為公眾提供社會服務信息，同時起到廣告的作用，比如交通旅游圖、樓盤圖、餐飲地圖等；二是經(jīng)營性廣告地圖，其包含的內(nèi)容更加專一和具體，通過為受眾提供特定企業(yè)的信息，達到宣傳企業(yè)的形象、提高企業(yè)知名度的效果，不僅包含所提供產(chǎn)品、服務，甚至可能構成企業(yè)營銷戰(zhàn)略的組成部分。比如紅邦案中紅邦公司專為星巴克設計的宣傳示意圖，將企業(yè)所特有的名稱標識設計于與京通快速路平行貫穿北京的彩帶上，新穎別致，體現(xiàn)了一定的文化內(nèi)涵。

二、廣告地圖的著作權屬性

著作權法意義上的作品，其決定性要素就是獨創(chuàng)性。這其中包含了兩個必要因素：其一，從作品的制作過程來看，是獨立完成的；其二，從作品本身來看，是創(chuàng)造性智力勞動的結(jié)果，也就是要包含與眾不同的、獨創(chuàng)性的要素。簡言之，是否獨立創(chuàng)作決定著是否享有著作權。具體針對本文討論的對象而言，獨立創(chuàng)作是指作者發(fā)揮自己的智慧，獨立地運用一定的方法和技巧，將自己的思想（廣告宣傳的策劃內(nèi)容和目的）表達為地圖作品的過程。那么廣告地圖中的獨創(chuàng)性要素是什么，即應當受到法律保護的是哪些部分呢？

國家版權局版權管理司1998年8月14日作出的 《關于地圖著作權糾紛的答復》[權司（1998）41號文]中提到：由于地圖以及科學作品的特點，地圖中的很多部分不受著作權法保護，例如表現(xiàn)地理、地形的基本要素，表現(xiàn)方向、距離的經(jīng)緯線、標尺，表現(xiàn)水平位置以及陸地、水域的顏色和通常繪法，表現(xiàn)城市、鐵路、公路的圖例，表現(xiàn)山脈、河流、湖泊、城市以及居民點等所在的客觀位置等等。凡這種由于唯一或者有限的繪制方式，或者由于受客觀所致的內(nèi)容而出現(xiàn)的相同或者近似，都是法律所允許的，換言之，也是著作權法所不保護的。受著作權法保護的部分，主要是指繪制人員在不違反行業(yè)制圖規(guī)范及慣例的前提下，設計運用各種顏色、線條和符號，以其認為最佳的表示方法，將允許自由移動、變化的地理要素的表示形式，如地名的大小、字體及標識方式、特定地理信息（如知名建筑）的標識方式，地圖整體色彩安排，并同其選擇的適宜的比例尺、經(jīng)緯網(wǎng)的形狀組合在一起，形成一個完整的整體。將這些要素通過線條、顏色、文字、數(shù)字、符號等在載體上加以表現(xiàn)，使地圖在保持真實性、客觀性的同時，體現(xiàn)出一定的美感和藝術性，這才是地圖作品獨創(chuàng)性的真正所在。

廣告地圖仍然屬于地圖作品，具有科學作品的屬性，也需如實反映客觀的地理信息，盡可能地向客觀真實靠攏，因此廣告地圖中包含的基礎地理數(shù)據(jù)也是具有唯一性的，沒有創(chuàng)作的余地，因而沒有獨創(chuàng)性。廣告地圖作品的獨創(chuàng)性體現(xiàn)于以下幾個方面：

（一）圖面配置設計

廣告地圖的制圖范圍并非是完整的行政區(qū)劃，其制圖區(qū)域的范圍是按照所要表達的商業(yè)信息的分布區(qū)域而進行選擇、確定，這也涉及到所要表達的主要區(qū)域與其周圍區(qū)域的相對配置處理，包括詳略安排和銜接、過渡。比如在紅邦案中，兩幅地圖的范圍都沒有完全包括13號地鐵線路，但通過將地鐵線路進行調(diào)整使13號線的信息完整。

（二）地理要素的選擇

對于同一個區(qū)域，不同的廣告地圖對于各種地理要素的選取是有明顯區(qū)別的。比如樓盤地圖與交通地圖相比，前者重在顯示樓盤的準確位置，對有樓盤的地段的餐飲、娛樂、金融、醫(yī)療等信息會有相對詳細的描述，對于沒有樓盤的部分就會盡量簡化地理要素。而對交通地圖而言，其重點是線路的準確、參照物的選擇等。紅邦案中吉野家所使用的廣告地圖，對于沒有吉野家分店的區(qū)域，要么不選取，要么進行簡化；對于有吉野家分店的區(qū)域，選擇一部分顯著的地理信息作為參照標志。這些選擇的不同之處，就是創(chuàng)造性的體現(xiàn)之一。

（三）特色圖例

在廣告地圖上配置的圖例區(qū)別于常規(guī)地圖的圖例：常規(guī)地圖的圖例是行業(yè)性的規(guī)范表達，是科學性的而非藝術性的；而廣告地圖上的圖例對于水域、道路、建筑等，則根據(jù)需要選擇或?qū)ｉT設計具有較強藝術特色的圖例。比如紅邦案中，以天文望遠鏡或者宇宙飛船來表示天文館，以熊貓或長頸鹿來表示動物園等，這些圖例的選擇和設計也同時具有獨創(chuàng)性。圖例還包括根據(jù)需要所配置的插圖、表格、說明（紅邦案中以文本框標注）等。

（四）比例調(diào)整

對于專業(yè)地圖而言，比例尺的選擇經(jīng)常會因采用常用標準而相同。廣告地圖雖然也是事實作品，但由于其廣告宣傳的性質(zhì)，對于道路的寬窄、道路之間的角度和距離、建筑物之間的相對位置等信息所追求的精度遠沒有導航圖等專業(yè)地圖那么高。此外，根據(jù)突出或淡化某些地域的需要，對于整幅地圖不同組成部分的比例尺也可能會有所區(qū)別。比如紅邦案中，兩幅地圖的邊緣部分在同樣的尺寸內(nèi)就涵蓋了更大的實際地域，將本應在地圖之外的地域也涵蓋進來。

三、廣告地圖的侵權判斷方法

地圖作品的共同要素是公共地理信息，但是廣告地圖所要表達的具體經(jīng)濟信息是有針對性的，設計目的不同就必然會各具特色，根據(jù)不同的商業(yè)目的對公共地理信息所作的選取和編排、圖幅組成結(jié)構以及表現(xiàn)形式等都會不同，在這些具體方面雷同的可能性就會很小。如將紅邦案中的地圖和交通旅游圖對比，前者所側(cè)重選取的是能夠確定所要突出的分店位置的參照建筑和周邊道路；而后者側(cè)重的是整個區(qū)域的交通路線的準確，僅僅會包括一部分位置顯著的、具有地理定位價值的店鋪。

此外，對于水系、綠地、交通線路、居民點、大型建筑物的綜合取舍和繪制手法、地理要素的分級及其關系處理（比如根據(jù)需要確定所要選擇的街道級別）、注記編排等表達形式都會有各自的特色，這些特點正是判斷是否構成侵權的重要依據(jù)。根據(jù)已經(jīng)發(fā)生的案例 （包括但不限于紅邦案），比較直接有效和可行的方法有：

（一）比較繪制特點的不同

雖然道路形狀及連接關系、相對位置和水系、綠地等有關背景，都是客觀存在的地理信息，屬于公共信息資源，但對廣告地圖而言，同一地理信息、地理現(xiàn)象的表達方式不是唯一的或有限的。再者，廣告地圖側(cè)重的不是自然地理信息，而是經(jīng)濟地理信息，具體數(shù)據(jù)的精確不是目的，客觀地理要素只是達到廣告目的的手段。廣告地圖不同于通過測繪而繪制的專業(yè)地圖，并不受國家測繪法規(guī)的調(diào)整，也沒有統(tǒng)一的國家標準規(guī)范加以限制。

因此，對于這些地圖基本構成元素的形狀、大小、比例、相對位置和角度，以及各種要素的色彩選擇，都會根據(jù)不同地圖的不同需要而各具特色。這其中所涉及的不同是非常繁多和瑣碎的，根據(jù)筆者總結(jié)，比較有代表性和易于比較的有以下幾點：

首先，是綠地、水系等背景元素的形狀、大小和色彩處理。如頤和園、天壇等公園綠地的形狀是不同的，也是不按照幾何規(guī)則分布的，但是繪制處理時可以表達成標準的幾何形狀，或者從美觀、與周圍銜接需要等角度出發(fā)，繪制成不規(guī)則的特殊形狀。廣告地圖通常采用后者，比如將公園繪制成一個不規(guī)則方形，全部處理成綠地，在綠地上的不同位置上添加若干水系的標志和樹木的標志。如果另一幅地圖也是如此，甚至添加標志的數(shù)量、形狀和位置都完全一樣，而且在一幅地圖中這種情況出現(xiàn)的比例又很大，那么是創(chuàng)作雷同的可能性就非常小了。

其次，是道路寬窄的相對比例。比如北京的幾個環(huán)路與所選取的其它各級街道以及所要著重突出的街道相比，線條的粗細所代表的寬度并非真實的相對比例。對于直接繪制或者改制的廣告地圖，這些比例不會與標準地圖一樣精確，而且具有一定的隨機性，代表道路寬度的線條也經(jīng)常是不均勻的。這兩個隨機性都出現(xiàn)雷同的可能性是很小的。

再次，線路彎曲弧度的不同處理。廣告地圖的路線處理出于簡化、美觀、實用的考慮，即使是通過掃描公用地圖而制作的，也仍然會做出相當程度的改變。比如紅邦案中的地圖，將彎曲的二環(huán)路處理成比較標準的環(huán)形，并將道路彎曲的弧度做了一定程度的改變。

以上三點并非是繪制特點的全部內(nèi)容，甚至不能代表一幅地圖的繪制特點，但是對于判斷抄襲的比對而言，筆者認為非常有效。

（二）對比注記編排的不同

地圖都會有注記，通常直接在地圖上以文字標出，或者在圖外以文字或表格作說明。廣告地圖最常見的是通過標識框來進行說明，紅邦案中涉及的兩幅地圖均是如此。對于地圖的整體和每個具體圖例代表的地理信息，進行不同注記方式的選擇，這本身就是一種獨創(chuàng)性的編排，而對于標識框的形狀、大小、與圖例的相對位置等更是有多種選擇，這些方面都雷同是非常困難的。比如對于秀水街，雖然是同樣的圖例、同樣的大小和形狀、同樣的位置，都通過標識框來標注，標識框可以是長方形、正方形、圓形、水滴形等形狀，對于前兩種比較常見的而言，邊長可以不同，邊角可以做成不同弧度以美化處理。與對應圖例之間可以通過各種不同的箭頭或線條來連接，連接符號的起始位置與標識框及圖例所構成的角度，都有不同表達。標識框中即使是同樣的文字說明，但是對于文字大小、字體、文字與邊框的距離和相對位置，也會有不同的選擇和設計。

這種比對還應當包括對于要著重說明或者強調(diào)的信息，以及為了增加廣告地圖的附加值而在地圖中插入的附圖、附表、說明等，也是有選擇排列的創(chuàng)作空間。比如，紅邦案中吉野家的地圖中，加入了對30個旅游景點的詳細說明，對于景點的選擇和排列、說明的方式和內(nèi)容的選擇都是具有創(chuàng)作性的。

對于這種比對要從整體風格和具體異同兩個方面結(jié)合進行，不能拘泥于個別實例。

（三）檢驗制圖痕跡

地圖作品從立意、構思到成圖交付出版，需要經(jīng)過許多環(huán)節(jié)，廣告地圖亦是如此。而每一個環(huán)節(jié)都會留下相應的文檔和圖檔，如設計書、參考資料、過渡圖、編繪稿等。而侵權地圖通常不可能走過所有的環(huán)節(jié)，也不會在各個環(huán)節(jié)都留下完整的痕跡。

（四）查找錯誤沿襲

廣告地圖的創(chuàng)作過程中，雖然會創(chuàng)作與實際并不相符的綠地、湖圩等背景，如前所述，是因其不追求過高的精準，而追求美觀等繪圖需要造成的，是獨創(chuàng)性的體現(xiàn)，并不能稱為錯誤。這里的錯誤是指地理位置、交通路線等信息的錯誤，比如將北京飯店的地點錯誤地標注為位于故宮院內(nèi)，比如在說明文字中有錯別字。

在文學作品的著作權侵權判斷中，錯誤沿襲是重要的判斷依據(jù)，因此一些地圖作品的著作權人，在地圖作品中的某些位置上設置“暗記”，比如丁字路口的三條線之間，畫兩條短線連接，但實際道路并非如此，這是一種沒有表達任何地理信息意義的特殊標記，僅僅是起到發(fā)現(xiàn)和證明侵權的作用。

綜上所述，作為地圖商業(yè)化運用的結(jié)果，廣告地圖已經(jīng)得到相當程度的普及，在餐飲、旅游、金融、購物等各種服務行業(yè)中得到廣泛的應用，在街頭巷尾都可以看到它的身影。為了行之有效地保護廣告地圖的著作權，在無具體規(guī)定的情況下，在實踐中總結(jié)出一套具有可行性的操作流程，在理論上總結(jié)出具有可參考性的指導方法，就非常具有必要性。而這些分析與總結(jié)又都需要在司法實踐和理論摸索中得到進一步檢驗，從而不斷完善。