改革開放30年恰恰是跨國公司逐步進(jìn)入中國的30年，跨國公司進(jìn)入中國，在獲取自身發(fā)展的同時(shí)，催生了中國現(xiàn)代企業(yè)和現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)。但不可否認(rèn)，有些跨國公司在中國經(jīng)營的過程中也存在嚴(yán)重違規(guī)的現(xiàn)象。

領(lǐng)域集中

跨國公司在華商業(yè)賄賂活動(dòng)發(fā)案領(lǐng)域十分集中，壟斷行業(yè)和政府嚴(yán)格管制行業(yè)為重災(zāi)區(qū)，比如醫(yī)療、電信、金融、房地產(chǎn)、資源開發(fā)、工程建設(shè)等行業(yè)。

行業(yè)壟斷是跨國公司在華進(jìn)行商業(yè)賄賂的基礎(chǔ)。在壟斷行業(yè)和政府嚴(yán)格管制的行業(yè)中，權(quán)力稀缺往往加重了資源稀缺，商業(yè)賄賂的可能性更大。

2009年歲末接到美國證券交易委員會(huì)罰單的UT斯達(dá)康公司并非第一家在中國“出事”的設(shè)備商。設(shè)備商由于業(yè)務(wù)訂單與運(yùn)營商關(guān)系極大，與運(yùn)營商之間的關(guān)系十分微妙。美國證交會(huì)的訴訟中稱，UT斯達(dá)康中國分公司在2002年至2007年之間支付了將近700萬美元讓其客戶和中國國有電信公司的員工進(jìn)行了225次海外旅游。這些旅游據(jù)稱是以培訓(xùn)的名義，實(shí)際的目的地卻是旅游景點(diǎn)。

早在2007年12月，另一家通訊公司阿爾卡特朗訊與美國司法部和證交會(huì)達(dá)成調(diào)解協(xié)議，通過支付250億美元的罰款解決了轟動(dòng)一時(shí)的“賄賂”事件。而阿爾卡特朗訊的違規(guī)路徑與UT斯達(dá)康如出一轍。

除了行業(yè)集中之外，跨國公司的賄賂對象也較集中，國有企業(yè)和國家機(jī)關(guān)工作人員為重點(diǎn)對象。目前中國經(jīng)濟(jì)體制改革正在向縱深方向發(fā)展，但由于政企分開尚不徹底等因素的影響，公共權(quán)力在國有企業(yè)中尚發(fā)揮著一定作用，因而向國有企業(yè)和國家機(jī)關(guān)工作人員賄賂案件突出。

手段隱蔽

由于許多跨國公司內(nèi)部建立了合規(guī)管理體系，行賄人員往往避開直接的金錢交易和吃喝玩樂等傳統(tǒng)手段，轉(zhuǎn)而采用了更加隱蔽的行賄手段。

包括提供免費(fèi)出國旅游、海外培訓(xùn);贊助受賄方子女到國外留學(xué);合辦面向政府官員和國有企業(yè)高管的EMBA班;承諾待受賄方退休后聘請其擔(dān)任顧問;通過“項(xiàng)目服務(wù)費(fèi)”、“技術(shù)咨詢費(fèi)”等賬目支付賄賂;用簽小額合同的方式移支賄賂款;設(shè)立虛擬職位將一些官員或企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者的相關(guān)親屬高薪聘請為企業(yè)高管;承諾在設(shè)立的項(xiàng)目公司中給予股權(quán);與核心人員組建合資公司，邀對方入干股分享收益，等等。

據(jù)報(bào)道，西門子一些管理人員在授權(quán)行賄的時(shí)候，只在易撕粘性便簽紙上簽署?？刂平M件公司(CCI)的幾名高管鼓勵(lì)員工參與賄賂行為，但是提醒員工們在發(fā)郵件的時(shí)候，避免使用“FIC”(friend-in-camp，暗指賄賂對象)、“鮮花”(暗指賄賂款項(xiàng))以及“特別安排”等敏感字眼。

“媒介式腐敗”更是加大了賄賂的隱蔽性?！懊浇槭礁瘮　笔侵竿ㄟ^中介機(jī)構(gòu)實(shí)施賄賂。通過“中間人”渠道進(jìn)行商業(yè)賄賂安排可以解決公司“灰色賬目”合法化問題，因?yàn)橹薪楣臼杖『椭Ц丁皥?bào)酬”名目和方式繁多，如咨詢費(fèi)、技術(shù)服務(wù)費(fèi)、顧問費(fèi)、交通費(fèi)、工本費(fèi)等，費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)隨意性強(qiáng)，支付方式多種多樣、隱蔽性強(qiáng)。

跨國公司所依托的中介機(jī)構(gòu)主要有兩類。一類是離岸公司，注冊地點(diǎn)是香港、澳門，英屬維爾京群島或百慕大等地。離岸公司資料很難被人查到，且注冊程序簡單，運(yùn)作成本低廉。如維爾京群島，最高注冊費(fèi)750美元，每年交600美元的營業(yè)執(zhí)照續(xù)費(fèi)即可。資料表明，在西門子牽涉的9家中國公司中，大部分注冊于維爾京群島。第二類是與政府官員關(guān)系密切的“私人公司”。如前政府官員下海開辦的公司，這類中介機(jī)構(gòu)擁有深厚的政壇人脈，運(yùn)作項(xiàng)目低調(diào)隱秘。如在張恩照受賄案中，與張恩照關(guān)系緊密的香港某公司北京分公司充當(dāng)了“第三方”角色。

除了媒介式腐敗之外，還有更具隱蔽性和欺騙性的其他形式，比如“期權(quán)式腐敗”，指官員在位時(shí)即幫助公司謀利，退休后經(jīng)過3年“權(quán)力冷卻期”后再到該公司合法任職，大大加大了查處的難度。

自行揭發(fā)

根據(jù)美國《反海外腐敗法》，向外國官員行賄的行為可能受到刑事和民事的雙重嚴(yán)厲制裁。所以一般受其管轄的企業(yè)都會(huì)自我約束，不惜成本建立內(nèi)部合規(guī)部門，日常自查，防止和發(fā)現(xiàn)員工或代理人支付任何不當(dāng)款項(xiàng)。

去年10月，雅芳在接到有關(guān)其中國子公司行賄當(dāng)?shù)毓賳T的舉報(bào)后，先是向美國司法部報(bào)告，隨著在中國分公司展開旅游、娛樂和其他方面的開支調(diào)查。一旦發(fā)現(xiàn)問題，也往往自我舉報(bào)。

統(tǒng)計(jì)顯示，近年來美國海外反腐涉及中國的案件中，近80%為跨國公司自我爆料。包括受罰最為嚴(yán)重的西門子案也系西門子內(nèi)部人員所揭發(fā)。西門子俄羅斯公司在世界銀行項(xiàng)目中行賄的具體情況也是由西門子主動(dòng)告知世界銀行，并以1億美元的創(chuàng)紀(jì)錄和解金額就此與世界銀行達(dá)成和解。

這可看成是一種丟車保帥的做法。根據(jù)美國《反海外腐敗法》，如果一家公司主動(dòng)提出對公司內(nèi)部調(diào)查，并配合司法部門的調(diào)查，公司損失的僅僅是罰款;而讓公司管理和商業(yè)行為透明化，可以增強(qiáng)投資者信心。

反之，在嚴(yán)密的執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)下，違規(guī)行為一直不被查處的概率較小，而一旦東窗事發(fā)，不僅責(zé)任人鋃鐺入獄，負(fù)有管理責(zé)任而知情不報(bào)者也可能受到刑事牽連;違規(guī)公司不僅將遭受巨額罰款，還很可能未來會(huì)被禁止進(jìn)入大片市場，并令投資者對公司完全失去信心。

美國史丹森大學(xué)(Stetson University)的白領(lǐng)犯罪研究專家Ellen Podgor就認(rèn)為，西門子承認(rèn)所有罪行并不是主要為了減少罰款，主要是為了避免被禁止同美國政府有生意上的往來。罰款數(shù)額并不是關(guān)鍵因素，避免被判“死刑”才是最關(guān)鍵的。

積極整改

西門子腐敗案被美國證交會(huì)視為歷史上最嚴(yán)重的企業(yè)腐敗案，這家德國工程巨頭近年來共花費(fèi)10多億美元賄賂至少10個(gè)國家的政府官員，以贏得供電、醫(yī)療設(shè)備和煉油廠建造等項(xiàng)目的合同。在地鐵列車和信號設(shè)備、高壓傳輸線路、醫(yī)療設(shè)備等的銷售上，在中國也曾有廣泛而隱蔽的行賄行為。為此向美國司法部和證交會(huì)支付8億美元罰款，向德國有關(guān)部門支付5.96億歐元，是自美國《反海外腐敗法》施行以來的最大一筆罰款。

但西門子的快速回應(yīng)也是所有公司中史無前例的，包括撤換高層領(lǐng)導(dǎo)，雇用美國律師事務(wù)所展開全球調(diào)查，以及全面加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)控制體系，僅在合規(guī)方面的顧問費(fèi)用就高達(dá)八億五千多萬歐元。

除了徹底自查，西門子也加強(qiáng)了一百多道內(nèi)部控制程序，每一道都層層把關(guān)、在西門子全球一百多個(gè)國家的企業(yè)中落到實(shí)處。在西門子中國的幾十家企業(yè)中，不到一年的時(shí)間里，也基本貫徹完畢。2007年西門子公司道瓊斯可持續(xù)發(fā)展指數(shù)為0，但2008年的時(shí)候，可持續(xù)發(fā)展指數(shù)是95%左右。

美國司法部對西門子重建合規(guī)體系有一個(gè)很高的評價(jià)，說西門子公司“以異乎尋常的努力實(shí)施了亡羊補(bǔ)牢和自我清理的措施，建立了最先進(jìn)的‘超一流’合規(guī)體系”，從而受到了從輕處理。當(dāng)時(shí)有消息說對西門子的罰款可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止十幾億歐元，可能是一百多億歐元，那樣的話，西門子將徹底破產(chǎn)。美國司法部2008年12月提交的文件稱，如果西門子不是采取了“非常措施”同有關(guān)部門合作，并加強(qiáng)了合規(guī)程序，將尋求對西門子處以更高額的罰款。

此外，西門子還在2007年主動(dòng)將西門子俄羅斯公司在世界銀行項(xiàng)目中行賄的具體情況告知了世界銀行，最終獲得和解，西門子同意支付1億美元幫助開展反腐活動(dòng)，并在兩年內(nèi)放棄投標(biāo)世界銀行的任何項(xiàng)目，這也是西門子努力改善形象的最新舉措。

非系統(tǒng)性

雖然近年來有不少跨國公司的不合規(guī)案件受到曝光，但整體上來看，跨國公司從沒有鼓勵(lì)自己的員工去做一些不合規(guī)的事情，相反每個(gè)跨國公司里面都有嚴(yán)格的合規(guī)管理和監(jiān)督機(jī)制，而且大多數(shù)案件都系跨國公司內(nèi)部自行上報(bào)糾舉出來，案發(fā)后大多采取“非常措施”積極整改。

至于目前媒體經(jīng)常報(bào)道稱跨國公司歧視中國的法律環(huán)境，給人的感覺是好象跨國公司是中國的癌細(xì)胞，以前中國是一片凈土，跨國公司把癌細(xì)胞帶進(jìn)來，這樣的報(bào)道不盡客觀，有失公平。

實(shí)際上，許多跨國公司進(jìn)入中國，就在合規(guī)問題上一定程度地面臨囚徒困境。一方面堅(jiān)持合規(guī)有可能失去市場;另一方面不合規(guī)又面臨比境內(nèi)企業(yè)更大的風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)閲H上反商業(yè)賄賂的法律規(guī)制和自律規(guī)制均相對比較完善，而跨國公司大多受到這些規(guī)制的約束。比如目前許多在華跨國公司加入了《OECD跨國公司行為準(zhǔn)則》和《全球契約》等高度規(guī)范行賄行為的國際契約，而且許多跨國公司受到美國《反海外腐敗法》的管轄。

因此，相對而言，在華跨國公司在商業(yè)賄賂方面頭上戴的緊箍咒實(shí)際多于中國境內(nèi)公司，行賄的風(fēng)險(xiǎn)成本也遠(yuǎn)高于境內(nèi)公司。