摘 要：法庭開(kāi)庭審判時(shí)，被害人還沒(méi)有被認(rèn)定，或者還沒(méi)有發(fā)現(xiàn)被害人，人民法院應(yīng)當(dāng)指定并通知一名承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師代理被害人參與庭審，維護(hù)被害人的法益，一旦被害人得到認(rèn)定后，該律師的訴訟行為自動(dòng)對(duì)其產(chǎn)生法律的束力，

關(guān)鍵詞：刑事庭審前；被害人；問(wèn)題探討

中圖分類(lèi)號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1671--7740(2010)03--01－35-－02

根據(jù)《刑事訴訟法》第151條規(guī)定，人民法院在開(kāi)庭三日前，應(yīng)當(dāng)通知被害人到庭參加訴訟。然而，在司法實(shí)踐中，公訴案件除被害人主動(dòng)要求參加訴訟或者必須由被害人出庭作證之外，大部分案件沒(méi)有依法通知被害人出庭，從而剝奪了被害人參加法庭審理的訴訟權(quán)利。據(jù)《新京報(bào)》2004年2月2日?qǐng)?bào)道：在2004年2月1日河南省漯河市審理?xiàng)钚潞Ｒ话笗r(shí)，被告人楊新海先后作案26起、殺害67人、傷10人、強(qiáng)奸23人，一審被判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身?？墒牵缓θ思覍倬谷灰粺o(wú)所知，都缺席庭審。一位家在河北的被害人親屬表示：“我沒(méi)想到是這樣，沒(méi)有人告訴我那個(gè)殺人犯今天受審，我要是知道，就是借錢(qián)也要去河南?！边@種現(xiàn)象在我國(guó)刑事審判實(shí)踐(包括一些有重大影響的案件)已經(jīng)屢見(jiàn)不鮮。此外，我國(guó)審判實(shí)務(wù)中還有一種常見(jiàn)情況：被告人的行為構(gòu)成犯罪的同時(shí)侵害了被害人的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)益，檢察院起訴時(shí)已經(jīng)依法告知被害人有委托訴訟代理人參加訴訟的權(quán)利，并已向法院提供了被害人的姓名等基本情況及詳細(xì)住址，法院在受理案件后例行公事地告知被害人有繼續(xù)提起附帶民事訴訟的權(quán)利，只要被害人明確表示不再提起，法院在案件審理的以后階段便不會(huì)再有涉及被害人的程序，更別說(shuō)傳喚被害人參加訴訟。實(shí)踐中有觀點(diǎn)認(rèn)為，被害人沒(méi)有提出附帶民事訴訟，在這種情況下傳喚其參加刑事訴訟意義不大，即使被害人不參加訴訟，也并不影響法院對(duì)被告人定罪量刑。很明顯，在這兩種情況下，法院都沒(méi)有按照《刑事訴訟法》第151條規(guī)定履行其庭前通知被害人的義務(wù)，從而剝奪了被害人庭審參與權(quán)，是一種程序性違法行為，二審法院應(yīng)當(dāng)按照《刑事訴訟法》第191條第(三)項(xiàng)規(guī)定實(shí)施程序性制裁，撤銷(xiāo)原判、發(fā)回重審。當(dāng)然，這樣做在司法實(shí)踐中也是非常罕見(jiàn)的，筆者不知道這是二審法院對(duì)《刑事訴訟法》的上述規(guī)定缺乏理解，還是故意視而不見(jiàn)，僅僅將被害人視為一個(gè)紙面上的當(dāng)事人。對(duì)于《刑事訴訟法》明確賦予被害人的權(quán)利，并且立法又建立了相應(yīng)的程序性制裁機(jī)制，司法現(xiàn)狀仍然如此令人遺憾!值得深思。

關(guān)于庭前通知被害人問(wèn)題，表面上看，立法的規(guī)定已經(jīng)相當(dāng)詳盡，似乎只有執(zhí)法實(shí)施問(wèn)題。但是，筆者認(rèn)為，還有以下三個(gè)問(wèn)題需要進(jìn)一步探討：

一、法院為什么不通知被害人

根據(jù)筆者調(diào)研得知，法院不通知被害人的原因主要有四個(gè)方面：一是《刑事訴訟法》沒(méi)有明確規(guī)定被害人出庭后的訴訟程序，許多法官不知道如何操作。一旦被害人出庭，勢(shì)必使得庭審復(fù)雜化，可能出現(xiàn)一些無(wú)法預(yù)料的因素，致使審判拖延或難以控制。二是許多被害人出庭后情緒激動(dòng)，有的哭哭啼啼，有的還大吵大鬧，即使給予他們發(fā)言的機(jī)會(huì)，也很難說(shuō)清其所知道的案件事實(shí)，有時(shí)反而為被告人及辯護(hù)人所利用，為法院查清案件事實(shí)制造障礙。三是《刑事訴訟法》沒(méi)有明確公訴人與被害人在履行控訴職能時(shí)的關(guān)系，在司法實(shí)踐中，公訴方往往怠于聽(tīng)取被害方的意見(jiàn)，導(dǎo)致公訴方與被害方在法庭上各執(zhí)一詞，公訴方與被害人對(duì)罪名持有不同意見(jiàn)、對(duì)犯罪情節(jié)認(rèn)識(shí)不同等現(xiàn)象常有發(fā)生，影響控訴效果。因此，許多公訴人也不希望被害人出庭。四是司法實(shí)踐中已經(jīng)多次發(fā)生被害人或其家屬擾亂法庭秩序，當(dāng)庭毆打被告人甚至法警，致使庭審被迫中斷甚至延期等現(xiàn)象，也使得很多法院對(duì)通知被害人出庭持謹(jǐn)慎態(tài)度。這四個(gè)方面都是法院通知被害人出庭需要認(rèn)真考慮的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。

關(guān)于第一個(gè)方面，需要我們完善相應(yīng)的法庭審判程序，明確被害人出席庭審的訴訟程序，增加可操作性；第二個(gè)方面涉及被害人援助與服務(wù)，要求我們組建專(zhuān)門(mén)的被害人援助組織，為被害人出庭提供各種援助和服務(wù)，來(lái)緩和被害人的情緒，使被害人在庭審中保持冷靜。英國(guó)、美國(guó)、日本等國(guó)都有這方面實(shí)踐，如日本、德國(guó)的陪伴人制度、英國(guó)的證人服務(wù)制度等，值得我國(guó)借鑒。關(guān)于第三個(gè)方面，需要完善相應(yīng)的刑事訴訟制度，明確公訴人與被害人作為“共同原告”在控訴犯罪中的主輔關(guān)系。而第四個(gè)方面的解決，不僅需要進(jìn)一步強(qiáng)化審判長(zhǎng)的庭審指揮權(quán)，而且要求法院根據(jù)個(gè)案審判需要配置適當(dāng)數(shù)量的法警來(lái)維持法庭審判秩序，這就要求各級(jí)法院適當(dāng)增加法警數(shù)量。

二、被害人不參與庭審是否違法

筆者認(rèn)為，答案應(yīng)當(dāng)是肯定的，被害人不參與庭審違反《刑事訴訟法》有關(guān)規(guī)定。一方面，我國(guó)《刑事訴訟法》第82條明確地將被害人確定為與被告人一樣的訴訟當(dāng)事人，意味著立法確認(rèn)他們與刑事訴訟結(jié)局有直接的利害關(guān)系，訴訟進(jìn)程的推進(jìn)和裁判結(jié)果的產(chǎn)生都應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)他們的意志。況且，許多被害人與被告人一樣還身臨其境，親身感知過(guò)案件事實(shí)的發(fā)生，他們出庭對(duì)于法院查明案件事實(shí)具有重要的證明價(jià)值，也有利于增強(qiáng)他們對(duì)刑事裁判的接受度。另一方面，《刑事訴訟法》第155條、第156條、第157條、第159條和第160條都明確規(guī)定了被害人在庭審中的諸多訴訟行為，如果被害人不出庭，這些規(guī)定都成了擺設(shè)，有違立法宗旨。因此，筆者認(rèn)為，《刑事訴訟法》第151條使用法院“應(yīng)當(dāng)通知”被害人的詞匯是恰當(dāng)?shù)?，說(shuō)明立法者的本意是賦予法院一個(gè)強(qiáng)制性義務(wù)，不得自由裁量決定。凡是有明確的被害人，并且已經(jīng)得到人民檢察院認(rèn)定，被害人或者其委托的訴訟代理人應(yīng)當(dāng)出席庭審，履行其訴訟當(dāng)事人義務(wù)，實(shí)現(xiàn)被害人人權(quán)保障與被告人人權(quán)保障的平衡。如果案件中被害人人數(shù)眾多，可以在檢察機(jī)關(guān)主持下共同推選一二名代表人出庭，代表人的訴訟行為對(duì)于所有未出庭的被害且有約束力。如果法庭開(kāi)庭審判時(shí)，被害人還沒(méi)有被認(rèn)定、或者還沒(méi)有發(fā)現(xiàn)被害人，人民法院應(yīng)當(dāng)指定并通知一名承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師代理被害人參與庭審，維護(hù)被害人的法益，一旦被害人得到認(rèn)定后，該律師的訴訟行為自動(dòng)對(duì)其產(chǎn)生法律約束力。

三、法院如何通知被害人

《刑事訴訟法》第151條只是規(guī)定了“開(kāi)庭三日前”這個(gè)時(shí)間，沒(méi)有其他內(nèi)容，這顯然是不夠的，不利于被害人理性地參與庭審。筆者認(rèn)為，首先，為了體現(xiàn)被害人與被告人的平等，法院至遲在開(kāi)庭10分鐘以前將人民檢察院起訴書(shū)副本送達(dá)被害人。對(duì)于被害人未委托訴訟代理人的，告知被害人可以委托訴訟代理人，或者在符合條件的情況下告知被害人申請(qǐng)法院指定代理。其次，無(wú)論被害人是否作證，法院都應(yīng)當(dāng)至遲在開(kāi)庭三日前派專(zhuān)人去通知被害人，聽(tīng)取和了解被害人情況和出庭可能面臨的困難，必要時(shí)為他們提供各種援助和服務(wù)，解除其后顧之憂(yōu)，保證他們安全地、冷靜地參加庭審。所有這些訴訟活動(dòng)尤其是通知被害人的情況應(yīng)當(dāng)記入筆錄附卷備查，由通知人和被通知人簽字。如果查明法院庭前沒(méi)有通知被害人即開(kāi)庭審判，應(yīng)當(dāng)作為一種剝奪被害人法定訴訟權(quán)利的程序性違法行為，按照《刑事訴訟法》第191條第(三)項(xiàng)規(guī)定給予程序性制裁，即撤銷(xiāo)原判，發(fā)回重審。最后，被害人到庭后，公訴人應(yīng)當(dāng)及時(shí)與其溝通，耐心地回答他們提出的有關(guān)問(wèn)題，如果被害人準(zhǔn)備單獨(dú)提出不同的訴訟請(qǐng)求，公訴人應(yīng)當(dāng)尊重他們的意見(jiàn)，并且在必要時(shí)給予其相應(yīng)的幫助。