摘 要：盡管立法者力求制訂出最符合現(xiàn)實(shí)的法律，然而他們永遠(yuǎn)對(duì)社會(huì)生活中涌現(xiàn)出來的大量錯(cuò)綜復(fù)雜的情況難以預(yù)見，因此在適用到具體個(gè)案上時(shí)，法律總是或多或少體現(xiàn)出偏差和爭(zhēng)議…。引誘、容留、介紹他人賣淫罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)不明確、罪刑不協(xié)調(diào)的問題，就是當(dāng)前司法實(shí)務(wù)部門在實(shí)踐中引發(fā)的許多偏差和爭(zhēng)議中的一個(gè)。本文旨在探討本罪相關(guān)規(guī)定的不完善之處，并冀圖提出有建設(shè)性的改進(jìn)意見。

關(guān)鍵詞：違法犯罪；輕刑化；罪責(zé)刑相適應(yīng)

中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1671--7740(2010)03--0157-02

一、引誘、容留、介紹他人賣淫罪的立法變革

為維護(hù)社會(huì)治安秩序和良好的社會(huì)風(fēng)氣，我國(guó)在立法中明確禁止賣淫嫖娼行為。根據(jù)“七九刑法”第169條的規(guī)定，以營(yíng)利為目的，引誘、容留婦女賣淫的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，可以并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

1987年1月1日起施行《中華人民共和國(guó)治安管理處罰條例》，第30條規(guī)定：嚴(yán)厲禁止賣淫、嫖宿暗娼以及介紹或者容留賣淫、嫖宿暗娼，違者處十五日以下拘留、警告、責(zé)令具結(jié)悔過或者依照規(guī)定實(shí)行勞動(dòng)教養(yǎng)，可以并處5 000千元以下罰款；構(gòu)成犯罪的。依法追究刑事責(zé)任。

1991年9月4日，第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議通過《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定》對(duì)以上規(guī)定作了補(bǔ)充，規(guī)定引誘、容留、介紹他人賣淫的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處五千元以下罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處1萬元以下罰金；情節(jié)較輕的，依照治安管理處罰條例第30條的規(guī)定處罰。

1997年10月1日起施行的《中華人民共和國(guó)刑法》第359條第一款規(guī)定，“引誘、容留、介紹他人賣淫的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金?！?/p>

2006年3月1日起施行的《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》第67條規(guī)定，引誘、容留、介紹他人賣淫的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處5000元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者500百元以下罰款。

與原來的法律條文相比，“九七刑法”將介紹賣淫行為分離出來，與引誘、容留賣淫行為并列，但在主刑設(shè)置上，與之前的規(guī)定基本一致?！吨伟补芾硖幜P法》除了表述比《治安管理處罰條例》更規(guī)范化，在處罰程度上也相差不大。

毋庸置疑?！缎谭ā返?59條第1款規(guī)定的引誘、容留、介紹他人賣淫罪，為打擊引誘、容留、介紹他人賣淫行為，遏制賣淫、嫖娼丑惡現(xiàn)象的泛濫，凈化社會(huì)風(fēng)氣，維護(hù)社會(huì)治安管理秩序提供了強(qiáng)有力的法律武器。但同時(shí)。我們也注意到，在司法實(shí)踐中適用本法條時(shí)，暴露出許多亟待探討和解決的問題。

二、適用本罪時(shí)產(chǎn)生的若干問題

(一)法定刑設(shè)置不合理，違法與犯罪間界限不明

新刑法第359條第1款規(guī)定，“引誘、容留、介紹他人賣淫的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金?！?/p>

在實(shí)踐中對(duì)如何把握“情節(jié)嚴(yán)重”，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行(全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于嚴(yán)禁賣淫、嫖娼的決定)的若干問題的解答》中第7條和第9條規(guī)定：“多次引誘、容留、介紹他人賣淫的”或“引誘、容留、介紹多人賣淫的”即屬于“情節(jié)嚴(yán)重”的情形，“多人”和“多次”的“多”，是指“三”以上的數(shù)(含本數(shù))。

按照上述規(guī)定，引誘、容留、介紹他人賣淫達(dá)三人次，即可處五年以上有期徒刑；“五年以下有期徒刑、拘役或者管制”以及《治安管理處罰法》中的相關(guān)規(guī)定，系用于懲處引誘、容留、介紹他人賣淫三人次以下行為。

但顯然，僅刑法中本罪基本犯的法定刑幅度已經(jīng)非常大，遑論治安管理處罰法中的“一般情節(jié)”和“較輕情節(jié)”?用有期徒刑、拘役、管制至行政拘留、罰款如此巨大的跨度，懲處引誘、容留、介紹他人賣淫三人次以下行為，顯屬分檔過粗、兩法銜接不當(dāng)。

司法實(shí)踐中，執(zhí)法不統(tǒng)一現(xiàn)象也無處不在。有的地方按照罪刑法定原則，以《解答》中3人或3次即為多人多次作為“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)，凡引誘、容留、介紹他人賣淫的均追究刑事責(zé)任，引誘、容留、介紹他人賣淫3人或3次的，沒有法定減輕處罰情節(jié)的，即判處五年以上有期徒刑，導(dǎo)致打擊面過寬；有的地方為避免量刑過重和罪刑不相稱，采取變通的方式，以介紹、容留他人賣淫1次的作為治安處罰，以介紹、容留他人賣淫10次或3人作為“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致同罪不同罰的現(xiàn)象較為普遍；有的省高院在制定《關(guān)于審理刑事案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的意見》時(shí)，將曾因引誘、容留、介紹他人賣淫受過處罰作為法定刑升格條件“情節(jié)嚴(yán)重”的處罰情形，從而加重了對(duì)引誘、容留、介紹他人賣淫犯罪的處罰；基本相同的引誘、容留、介紹他人賣淫犯罪事實(shí)在不同的法院之間和同一法院不同法官之間所判處的刑罰大相徑庭。

甚至違法行為與犯罪行為的界限也相當(dāng)模糊，讓《治安管理處罰法》相關(guān)規(guī)定和《刑法》間的適用標(biāo)準(zhǔn)不明，因此也給執(zhí)法者和偵查機(jī)關(guān)以“凡引誘、容留、介紹他人賣淫必觸犯刑法”或者“可以任意適用法律”的印象。所以有學(xué)者論述：“幅度過大的法定刑，必然導(dǎo)致量刑的不穩(wěn)定性和不一致性，產(chǎn)生同罪異罰的現(xiàn)象?！?/p>

(二)刑罰過重，與該罪的社會(huì)危害性不相稱，與輕刑化的價(jià)值取向相悖

根據(jù)第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議通過的《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定》的規(guī)定，其中涉及的其他相關(guān)罪名，例如組織賣淫罪、協(xié)助組織賣淫罪等，在納入新刑法后，其基本刑刑期均有不同程度下降，例如，《決定》第1條規(guī)定，“組織他人賣淫的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處1萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。協(xié)助組織他人賣淫的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處1萬元以下罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑，并處1萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)?！毙薷暮蟮摹缎谭ā返?58條則規(guī)定，組織他人賣淫或者強(qiáng)迫他人賣淫的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：(1)組織他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重的；(2)強(qiáng)迫不滿十四周歲的幼女賣淫的；(3)強(qiáng)迫多人賣淫或者多次強(qiáng)迫他人賣淫的；(4)強(qiáng)奸后迫使賣淫的；(5)造成被強(qiáng)迫賣淫的人重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的。有前款所列情形之一，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。協(xié)助組織他人賣淫的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

結(jié)合上文對(duì)引誘、容留、介紹他人賣淫罪的比較可見，除本罪基本刑刑期沒有變化，其他罪名均有不同程度輕刑化趨勢(shì)。

與刑法中其他幾個(gè)常用罪名相比較(見下表)，引誘、容留、介紹他人賣淫罪也明顯過重。

如劉家琛同志所言，“在經(jīng)濟(jì)快速增長(zhǎng)，社會(huì)急劇轉(zhuǎn)型，利益大幅調(diào)整，觀念文化多元，倫理道德的價(jià)值取向也急劇發(fā)生變化的情況下，犯罪的增長(zhǎng)具有必然性，從某種意思上講是不可避免的現(xiàn)象。”口唼淫、嫖娼現(xiàn)象的泛濫，引誘、容留、介紹他人賣淫犯罪的頻發(fā)，更多地反映了人們的道德價(jià)值取向正隨著社會(huì)轉(zhuǎn)型期的來臨而悄然發(fā)生變化，所以，單純靠嚴(yán)責(zé)重罪打擊并不一定能收到良好的社會(huì)認(rèn)同和震懾效果。就筆者所在院審查起訴的案件而言，以引誘、容留、介紹他人賣淫牟取暴利、組織結(jié)構(gòu)高度完善、社會(huì)影響極其惡劣的并不多見，反倒更多犯罪嫌疑人是生活所迫，為獲取微薄的非法所得。而令自己身陷圈圄。例如，我院今年年初審查起訴的周某涉嫌容留賣淫案，犯罪嫌疑人周某家境貧寒，為補(bǔ)貼家用，將自己住處于趕集日提供給兩賣淫女，當(dāng)日兩人賣淫三次，犯罪嫌疑人周某從中抽取合計(jì)15元酬勞；后其被判處有期徒刑一年。如上所述，他們的犯罪手段、犯罪動(dòng)機(jī)、犯罪情節(jié)一般比較簡(jiǎn)單，對(duì)社會(huì)的危害程度明顯小于故意殺人、搶劫、強(qiáng)奸、重大盜竊等嚴(yán)重刑事犯罪和貪污、受賄等嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)犯罪，如果對(duì)他們?nèi)砸晃犊埔灾刎?zé)，與國(guó)內(nèi)、國(guó)際的輕刑化趨勢(shì)完全背道而馳，也容易激化社會(huì)矛盾。

三、對(duì)引誘、容留、介紹他人賣淫罪修改的建議

(一)明確刑事處罰和治安處罰的界限，避免適用中的任意性

筆者認(rèn)為，應(yīng)由最高人民法院盡快出臺(tái)相關(guān)司法解釋，明確統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)?？蓪⒃督獯稹分械膰?yán)重情節(jié)，即引誘、容留、介紹他人賣淫多人或多次的情形作為構(gòu)成本罪的基本情節(jié)，將引誘、容留、介紹他人賣淫3人次以下的行為作為治安處罰的對(duì)象；或者可以不限于“多次”的提法，根據(jù)實(shí)際情況略加提高，從而避免打擊面過寬，影響社會(huì)和諧穩(wěn)定。

(二)降低引誘、容留、介紹他人賣淫罪基本犯法定刑，細(xì)化規(guī)定

考慮到與《治安管理處罰法》的銜接，以及本罪的社會(huì)危害性相對(duì)較小，為避免出現(xiàn)量刑失衡的情況，筆者建議，應(yīng)將引誘、容留、介紹他人賣淫罪基本犯法定刑由“五年以下有期徒刑，拘役或者管制”改為“三年以下有期徒刑，拘役或者管制”；并將最高刑降到七年或十年。列舉“情節(jié)嚴(yán)重”的具體情形，例如。引誘、容留、介紹他人賣淫lO人或10次的，獲利數(shù)額較大的，均可作為“情節(jié)嚴(yán)重”情況處理。也可增加“情節(jié)特別嚴(yán)重”一檔，列舉相關(guān)情節(jié)，例如引誘、容留、介紹他人賣淫達(dá)100人次以上、規(guī)模大、持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)并嚴(yán)重影響他人生活的。

(三)適當(dāng)運(yùn)用罰金附加刑

筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)運(yùn)用罰金附加刑，在法條中增加規(guī)定“單處罰金”，并明確罰金刑區(qū)間，例如，基本犯可確定為并處5 000元以上1萬元以下罰金；對(duì)構(gòu)成犯罪的但情節(jié)較輕的單處1萬元以上10萬元以下罰金。此舉可以：(1)明確罰金上下限額，遵循罪、責(zé)、刑相適應(yīng)原則；(2)在主刑輕刑化的同時(shí)，仍能確保對(duì)那些專門從事引誘、容留、介紹他人賣淫以牟取暴利的犯罪分子的打擊力度，不遺余力地破壞其犯罪資金鏈和繼續(xù)犯罪的可能性，使之受到震懾。