【摘要】：本文從杭蕭鋼的案例出發(fā)，對信息披露和商業(yè)秘密保護兩者的對立沖突和統(tǒng)一做了詳細論述，最后就如何協(xié)調(diào)兩者的關(guān)系提出建議。

【關(guān)鍵詞】：信息披露 商業(yè)秘密保護

2007年2月12日至14日，中國A股股票代碼為600477的杭蕭鋼構(gòu)股價異動，連續(xù)3個交易日漲停，對于連續(xù)3個交易日漲停的股價異動，杭蕭鋼構(gòu)發(fā)布第一份聲明：“公司正與有關(guān)業(yè)主洽談一個境外建設(shè)項目，該意向項目整體涉及總金額折合人民幣約300億元，該意向項目分階段實施，建設(shè)周期大致在兩年左右。”聲明一方面表明若公司參與該意向項目，將會使公司2007年業(yè)績產(chǎn)生較大幅度增長；又模擬兩可地表示公司尚未正式簽署任何相關(guān)合同協(xié)議。2月15、16、26日3個交易日杭蕭鋼構(gòu)再度漲停；3月13日杭蕭鋼構(gòu)就項目發(fā)布第二份公告，稱其在非洲的安哥拉拿到了一份344億元的大單。公司將在非洲安哥拉的12個城市施工，施工合同工期為各施工點現(xiàn)場具備施工條件后兩年內(nèi)完工。而公告對于天價合同涉及的另一重要主體中基公司，卻只有寥寥數(shù)語的介紹，僅說明該公司注冊地位于香港，從事投資和貿(mào)易。

這場引起股市軒然大波的天價定單事件中，討論最多的就是信息披露問題。矛頭紛紛指向杭蕭鋼構(gòu)對合同信息的披露不充分、不完整。誠然，杭蕭鋼構(gòu)在這場軒然大波里的確存在信息披露的違規(guī)行為。如何協(xié)調(diào)會計信息披露和商業(yè)秘密保護之間的沖突與矛盾具有十分重要的實際意義。

一、信息披露與商業(yè)秘密保護的對立

理論上，上市公司信息披露制度屬于證券立法的范疇，要求上市公司及時、完整、準確地披露公司信息，以保護廣大投資者的利益，商業(yè)秘密保護制度則屬于反不正當競爭的立法范疇，其反映在證券市場里就是通過“信息保密”的方式達到打擊不正當競爭、維護上市公司利益的目的。實踐中，證券監(jiān)管部門和投資者需要信息得到公開披露以維護投資者利益，但信息披露過度也可能導(dǎo)致泄露上市公司的商業(yè)秘密，使上市公司的利益受損；同時為保持競爭優(yōu)勢并追求自身利益的最大化，上市公司具有充分的保護商業(yè)秘密的動機，往往不愿披露涉及商業(yè)秘密的信息，但對商業(yè)秘密的過度保護又有可能削弱信息披露的深度和廣度，損害投資者的利益。

上市公司信息披露制度和商業(yè)秘密保護制度分屬于不同的法律部門，上市公司信息披露制度基于“公開理念”，通過增強上市公司經(jīng)營管理的透明度，為廣大投資者做出投資決策提供可靠的數(shù)據(jù)，從而大大降低了投資的盲目性，保護投資者的利益。而基于“保密理念”的商業(yè)秘密保護制度則是以維護公司、企業(yè)的合法權(quán)益為宗旨。為了達到這一宗旨，通過預(yù)防和制裁侵權(quán)行為來維護企業(yè)合法的財產(chǎn)權(quán)益，賦予企業(yè)侵權(quán)法上的權(quán)利來促進企業(yè)的自我保護，促進商業(yè)秘密的有償傳播而最終鼓勵企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新。

人們希望通過立法來強制上市公司全面，及時地公開信息；為了維護公司、企業(yè)的個體利益尤其是競爭優(yōu)勢，人們又希望通過立法來加強商業(yè)秘密的保護，這便是兩者在立法價值上的沖突。兩種制度沖突的焦點便是當上市公司要求保護的商業(yè)秘密與信息披露要求重合時，應(yīng)當適用何種制度?學(xué)者對此有兩種主張：一是從私權(quán)保護的角度出發(fā)，肯定了對商業(yè)秘密的優(yōu)先保護，認為商業(yè)秘密是上市公司付出巨大代價才獲取的，作為一種無形資產(chǎn)它代表了一種競爭優(yōu)勢，如果法律優(yōu)先適用信息披露法律制度，這將助長其他公司“搭便車”行為第二種主張則是從投資者角度出發(fā)，肯定了信息披露制度的優(yōu)先適用，認為投資者掌握的信息越充分越準確，更有利于其做出投資決策。

二、兩者的統(tǒng)一與協(xié)調(diào)

筆者認為，無論保護私權(quán)還是保護投資者利益，都是以企業(yè)取得發(fā)展、實現(xiàn)贏利為前提的。信息披露制度和商業(yè)秘密保護雖然在立法價值取向上存在著對立的一面，但是也存在著互相保障、互相促進的一面。保護上市公司的商業(yè)秘密也是為了更好地進行信息披露，各國的法律法規(guī)都規(guī)定了上市公司信息披露的原則與具體的規(guī)則，上市公司在進行信息披露時要滿足證券監(jiān)管部門對信息披露時間以及信息披露內(nèi)容上的要求。從信息披露時間角度來講，上市公司在正式對外公開披露信息之前負有保密義務(wù)，不得提前泄漏信息。由于信息具有時間價值，因此保密工作不到位造成的信息提前泄漏會削弱市場對信息披露的反應(yīng)，并直接導(dǎo)致投資者做出錯誤判斷。有選擇地不披露一些信息不僅是上市公司的需要，也是證券監(jiān)管部門所允許的，部分信息的披露會引起證券價格的重大波動甚至市場恐慌，對這些信息保密能有效保障資本市場的正常運轉(zhuǎn)和信息披露的正常進行，從該意義上講保護商業(yè)秘密也是為了更好地披露信息。

立法上要解決上市公司信息披露和商業(yè)秘密的沖突，一方面，建議立法將信息分為三類：強制性信息披露，必要性信息披露和自愿性信息披露。另—方面，建立一套上市公司申請不予公開信息披露的程序和審查標準，使信息披露在更具有可操作性的同時，如果上市公司認為《證券法》中規(guī)定的某項重大事件的立即披露會給公司利益造成重大損害，公司要制作《重大變動報告書》向證券監(jiān)管委員會和證券交易所說明需要對該重大事件進行保密的情況，經(jīng)證監(jiān)會審核以后做出是否可暫時不予披露的決定。證監(jiān)會批準可以不予披露的決定做出后，上市公司可以暫時不披露該重大事項，但應(yīng)定期向證券監(jiān)督委員會和證券交易所報告該事項是否仍然需要保密及其理由，一旦需要保密的事由消失，上市公司應(yīng)及時向社會公眾披露該重大事項。在該信息的保密期間，證券交易所應(yīng)該對該公司的證券交易價格進行實時監(jiān)控，證券價格出現(xiàn)異常波動，證券交易所可以要求該公司對此做出解釋，必要的時候可做出暫停該證券上市交易的決定。