[摘要]長期以來我國對于地理標(biāo)志的保護(hù)采用雙軌制。在商標(biāo)法模式下，允許地理標(biāo)志注冊成為集體商標(biāo)和證明商標(biāo)。然而商標(biāo)法對于將地理標(biāo)志注冊為普通商標(biāo)并未嚴(yán)格禁止，且由于歷史原因，相當(dāng)部分的地理標(biāo)志被富有豐富市場嗅覺的經(jīng)營者注冊為普通商品商標(biāo)，從而在法律意義上獨(dú)占性地享有了該地理標(biāo)志。這與地理標(biāo)志的公共產(chǎn)品屬性是相沖突的，同時在實(shí)踐中也發(fā)了諸多的爭議。

[關(guān)鍵詞]地理標(biāo)志； 商品商標(biāo)；沖突

[中圖分類號]D923.43 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A [文章編號]1007-1962(2009)16-0024-02

商標(biāo)法模式保護(hù)下的地理標(biāo)志與一般的普通商品商標(biāo)有著很大的不同，多以集體商標(biāo)和證明商品的面目出現(xiàn)，絕少以普通商品商標(biāo)的形式出現(xiàn)。然而同一法律保護(hù)模式下的地理標(biāo)志與商品商標(biāo)之間的沖突卻時常出現(xiàn)。這種沖突的存在說明了二者有不相容之處，置身于同一法律當(dāng)中又說明二者之間擁有共同之處。因此厘清二者的異同是解決二者沖突的前提條件。本文將按照這樣的思路探尋解決二者沖突的途徑。

為方便論述，本文以是否注冊為地理標(biāo)志為標(biāo)準(zhǔn)將商標(biāo)分為地理標(biāo)志與商品商標(biāo)。

一、地理標(biāo)志與商品商標(biāo)之比較

(一)功能上的比較分析。

TRIPS協(xié)議對地理標(biāo)志的定義是：“地理標(biāo)志是指證明某一產(chǎn)品來源于某一成員國或某一地區(qū)或該地區(qū)內(nèi)的某一地點(diǎn)的標(biāo)志。該產(chǎn)品的某些特定品質(zhì)、聲譽(yù)或其他特點(diǎn)在本質(zhì)上可歸因于該地理來源”。

所謂商標(biāo)，按照我國商標(biāo)法的定義是指：“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合。”

從基本功能上分析，二者皆為指示商品來源之標(biāo)記，都具有標(biāo)識產(chǎn)品出處的功能。只是地理標(biāo)志標(biāo)示著產(chǎn)品來自的地域范圍，而商品商標(biāo)則是用來區(qū)分商品的提供者。同時地理標(biāo)志還保證該產(chǎn)品具備該地域產(chǎn)品所特有的品質(zhì)。而商品商標(biāo)通常并不直接表征商品質(zhì)量，其所代表的，質(zhì)量主要是由于商標(biāo)權(quán)人的長期經(jīng)營活動使得消費(fèi)者對于商標(biāo)標(biāo)識的產(chǎn)品質(zhì)量的一種預(yù)期，而這種預(yù)期，并非一種對使用該商標(biāo)商品的一種質(zhì)量保證。

(二)獲權(quán)程序上的分析。

1 注冊要求。商品商標(biāo)注冊的基本要求在于其標(biāo)志的顯著性；而地理標(biāo)志無論是注冊為集體商標(biāo)還是證明商標(biāo)，顯著性并非其首要要求，其首要要求在于該地理標(biāo)志與特定產(chǎn)品之間已經(jīng)建立起來的特定的聯(lián)系。即商品商標(biāo)的區(qū)別功能是注冊后獲得的商品與商標(biāo)之間的特定聯(lián)系，在注冊或者實(shí)際使用之前這種特定聯(lián)系是不存在的。而地理標(biāo)志在注冊時必須已經(jīng)客觀存在了這種特定聯(lián)系。而且地理標(biāo)志多以集體商標(biāo)和證明商標(biāo)的形式進(jìn)行注冊。

同時，實(shí)際使用并非商品商標(biāo)的注冊要件，而對于注冊地理標(biāo)志來說已經(jīng)存在的實(shí)際使用往往是不可或缺的。

2 注冊對象。就商品商標(biāo)而言，其注冊對象可謂是多種多樣，除法律的禁止性規(guī)定外，各類具有顯著性的標(biāo)志都可以作為商品商標(biāo)申請注冊。只是當(dāng)以地名為商品商標(biāo)時存在有著一定的限制，如縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。而就注冊地理標(biāo)志而言，其注冊對象基本上屬于文字，并且地名是其不可缺少的部分。

3 法律依據(jù)。二者同是商標(biāo)法調(diào)整對象，適用商標(biāo)法的基本原則，如禁止權(quán)利濫用、不得侵犯他人合法的在先權(quán)利等。同時二者的權(quán)利范圍也有相同之處，如都有禁止他人未經(jīng)允許在相同或者類似商品上使用相同或者近似標(biāo)志的權(quán)利。但是在注冊地理標(biāo)志時，商標(biāo)局有不同的程序要求。

(三)權(quán)利基礎(chǔ)與行使上的分析。

1 權(quán)利的行使模式。商品商標(biāo)注冊成功后，其權(quán)利行使模式主要是商標(biāo)權(quán)人自行使用或者許可他人使用并有權(quán)禁止他人的使用；而對于地理標(biāo)志來說，無論是證明商標(biāo)模式還是集體商標(biāo)模式，申請人注冊成功都不能夠自己使用該標(biāo)志，且如果他人符合證明商標(biāo)的使用規(guī)則，權(quán)利人有義務(wù)發(fā)放使用許可，即在一定條件下權(quán)利人沒有禁用權(quán)。原則上允許所有的制造商使用某一地理名稱。只要帶有該地理名稱的商品是原產(chǎn)于所標(biāo)示的地方，并符合特定產(chǎn)品的特定品質(zhì)。地理標(biāo)志的合法使用者有權(quán)阻止其商品并非來源于該地理標(biāo)志所標(biāo)示的地方的任何人使用該地理標(biāo)志。

2 申請主體。商品商標(biāo)的申請人為從事商品生產(chǎn)、制造、銷售的自然人、法人和其他組織，申請主體為經(jīng)營者：而地理標(biāo)志的申請人通常是該特定地域特定產(chǎn)品的行業(yè)協(xié)會，行政主管機(jī)關(guān)等，從主體來看具有較多的官方色彩。并且從權(quán)利的性質(zhì)分析，地理標(biāo)志的申請主體原則上不應(yīng)為某一個別生產(chǎn)者。與商品商標(biāo)相比，地理標(biāo)志的一個重要特點(diǎn)還在于，地理標(biāo)志產(chǎn)品不論來源于哪一個生產(chǎn)企業(yè)，都必須具有可歸因于其地理來源的質(zhì)量、聲譽(yù)或其他特征。換句話說，就是在法律和經(jīng)濟(jì)上相互獨(dú)立的不同企業(yè)共同生產(chǎn)相同的產(chǎn)品。

二、地理標(biāo)志與商品商標(biāo)沖突之分析

(一)沖突的表現(xiàn)形式。

在商標(biāo)法模式下，地理標(biāo)志與商品商標(biāo)的沖突主要表現(xiàn)為地理標(biāo)志為某些企業(yè)作為商品商標(biāo)注冊，排斥后來的地理標(biāo)志申請并禁止該特定地域其他經(jīng)營者使用該地理標(biāo)志?！敖鹑A火腿”就是一個典型的例子。

金華火腿是金華的傳統(tǒng)名特產(chǎn)品。千百年來金華火腿的生產(chǎn)地域一直限制在舊金山府屬八縣，成為金華的代名詞。但是“金華火腿”卻被注冊為商標(biāo)，輾轉(zhuǎn)由不屬于金華地區(qū)的省食品公司持有，每年從金華所屬縣市的各火腿廠收取近百萬元的商標(biāo)使用費(fèi)，外地廠家只要繳納商標(biāo)使用費(fèi)也可生產(chǎn)金華火腿。金華人認(rèn)為自己的傳統(tǒng)名特產(chǎn)品和商標(biāo)為人所控，與省食品公司進(jìn)行了一場曠日持久的論爭，主張行使自己的地理標(biāo)志權(quán)。

(二)沖突的解決途徑。

地理標(biāo)志與商品商標(biāo)之沖突是一種現(xiàn)實(shí)存在。從保護(hù)市場競爭、保護(hù)消費(fèi)者信賴?yán)娴慕嵌冉鉀Q這種沖突，是一種必然的要求。筆者以為，要解決該種沖突方法有二。

一是單獨(dú)立法保護(hù)地理標(biāo)志。目前國際上對于地理標(biāo)志的保護(hù)主要包括特別法模式、商標(biāo)法模式、商業(yè)標(biāo)志法模式和反不正當(dāng)競爭法模式。就保護(hù)的目的而言上述模式似乎都能夠達(dá)到目的，但是就解決地理標(biāo)志與商品商標(biāo)之沖突而言，單獨(dú)立法或者說特別法模式有比較優(yōu)勢。

地理標(biāo)志保護(hù)模式問題不是純粹的學(xué)術(shù)問題，而是非?，F(xiàn)實(shí)的利益衡量和選擇。選擇地理標(biāo)志保護(hù)模式的原則應(yīng)當(dāng)是，以市場需求發(fā)展趨勢的分析為依據(jù)，以在國際貿(mào)易中謀求我國地理標(biāo)志產(chǎn)品的最大利益為原則。我國疆域遼闊，資源豐富，享譽(yù)全國乃至馳名世界的名特優(yōu)產(chǎn)品眾多。從國際范圍來看，地理標(biāo)志有可能成為我國知識產(chǎn)權(quán)的“長項(xiàng)”之一，而不像專利、馳名商標(biāo)等。在很長時間內(nèi)一直是我國的“短項(xiàng)”。從發(fā)揮固有優(yōu)勢的角度觀察，單獨(dú)立法有助于加強(qiáng)對地理標(biāo)志的保護(hù)。同時，單獨(dú)立法的立法模式有助于厘清地理標(biāo)志與商品商標(biāo)之區(qū)別，有助于市場主體和消費(fèi)者明晰地理標(biāo)志和商品商標(biāo)之不同。同時規(guī)范地理標(biāo)志的使用方式、突出地理標(biāo)志的特性、設(shè)計(jì)統(tǒng)一的地理標(biāo)志LOGO，從視覺效果上予以區(qū)分。

二是規(guī)范商品商標(biāo)的注冊。在地理標(biāo)志與商品商標(biāo)的沖突中，主要表現(xiàn)為地理標(biāo)志與地名商標(biāo)之沖突。因此對于注冊地名商標(biāo)應(yīng)予特別限制，以期消滅權(quán)利沖突于萌芽之中。筆者以為除現(xiàn)行商標(biāo)法中對于注冊地名商標(biāo)之限制外，可比照申請證明商標(biāo)之規(guī)定，由申請人出示所注冊地域的政府批準(zhǔn)文件。

責(zé)任編輯 柳波