商號(hào)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中發(fā)揮著區(qū)別不同市場(chǎng)主體的重要作用，具有巨大的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。近年來(lái)，一些企業(yè)通過(guò)“傍名牌”、“搭便車(chē)”，冒用知名企業(yè)商號(hào)或者商標(biāo)的手段，誤導(dǎo)社會(huì)公眾，獲取豐厚利潤(rùn)。由于現(xiàn)行法律規(guī)定的局限性，這種假冒侵權(quán)現(xiàn)象屢禁不止，引起社會(huì)的廣泛關(guān)注。因此，有必要通過(guò)對(duì)商號(hào)的概念進(jìn)行重新界定，明晰其內(nèi)涵和權(quán)利屬性，將商號(hào)與企業(yè)名稱(chēng)、字號(hào)等近似概念作出明確區(qū)分，并在目前行之有效的企業(yè)名稱(chēng)登記管理制度基礎(chǔ)上，探索實(shí)現(xiàn)商號(hào)權(quán)保護(hù)的登記管理機(jī)制和權(quán)利救濟(jì)途徑。

一、問(wèn)題的提出

關(guān)于“傍名牌”現(xiàn)象。有人在理論上將其歸結(jié)為“商標(biāo)權(quán)與企業(yè)名稱(chēng)權(quán)的權(quán)利沖突”，而實(shí)際生活中，當(dāng)事人也通常以商標(biāo)和企業(yè)名稱(chēng)之間的侵權(quán)為訴由，向行政機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)尋求救濟(jì)。但是，商標(biāo)權(quán)與企業(yè)名稱(chēng)權(quán)構(gòu)成權(quán)利沖突嗎?

所謂權(quán)利沖突，是指由同一客體依法衍生的兩項(xiàng)或者兩項(xiàng)以上權(quán)利相互矛盾或抵觸的法律狀態(tài)①。簡(jiǎn)而言之，權(quán)利沖突的構(gòu)成要件包括：1、客體相同；2、主體不同；3、權(quán)利合法；4、各自權(quán)利在事實(shí)上無(wú)法同時(shí)行使。贊同“商標(biāo)和企業(yè)名稱(chēng)構(gòu)成權(quán)利沖突”觀(guān)點(diǎn)的理由如下：一是商標(biāo)權(quán)與企業(yè)名稱(chēng)權(quán)的客體相同，因?yàn)閮烧呖腕w的表現(xiàn)形式都包括文字，其中，企業(yè)名稱(chēng)完全由文字組成，而商標(biāo)大多數(shù)含有文字；二是發(fā)生權(quán)利沖突的商標(biāo)權(quán)與企業(yè)名稱(chēng)權(quán)分別屬于不同的主體，前者屬于商標(biāo)持有人，后者屬于企業(yè)名稱(chēng)所有者；三是兩者均具有合法性，商標(biāo)和企業(yè)名稱(chēng)均是依據(jù)各自的法律法規(guī)向政府的相應(yīng)登記部門(mén)申請(qǐng)登記，依法取得的合法權(quán)利；四是商標(biāo)和企業(yè)名稱(chēng)都被用于市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，在滿(mǎn)足前三個(gè)條件的情況下，如果同時(shí)使用，社會(huì)公眾將無(wú)法區(qū)分商標(biāo)和企業(yè)名稱(chēng)的各自權(quán)利所有者，從而影響對(duì)方的經(jīng)濟(jì)利益，因此兩者實(shí)際上無(wú)法同時(shí)行使。

上述理由似乎無(wú)懈可擊，但仔細(xì)推敲，其第一點(diǎn)理由即不成立，因?yàn)樯虡?biāo)和企業(yè)名稱(chēng)無(wú)法滿(mǎn)足構(gòu)成權(quán)利沖突的“客體相同”條件。由于企業(yè)名稱(chēng)由行政區(qū)劃、字號(hào)、行業(yè)和組織形式等四部分組成，一個(gè)企業(yè)名稱(chēng)至少要包含組織形式在內(nèi)的兩部分以上內(nèi)容，所以雖然“傍名牌”現(xiàn)象中的商標(biāo)和企業(yè)名稱(chēng)都以文字為表現(xiàn)形式，但只是商標(biāo)與企業(yè)名稱(chēng)中的字號(hào)相同或者與企業(yè)名稱(chēng)中的部分相同，不存在商標(biāo)與企業(yè)名稱(chēng)完全相同的情形。在商標(biāo)和企業(yè)名稱(chēng)不構(gòu)成“客體相同”的前提下，就不存在兩者在使用中的權(quán)利相互矛盾和抵觸。商標(biāo)和企業(yè)名稱(chēng)在商業(yè)用途中正當(dāng)、完整地合法使用，不存在社會(huì)公眾無(wú)法區(qū)分的情形，“各自權(quán)利在事實(shí)上無(wú)法同時(shí)行使”的理由也不成立。因此，“傍名牌”現(xiàn)象并非是“商標(biāo)權(quán)與企業(yè)名稱(chēng)權(quán)的權(quán)利沖突”，其實(shí)質(zhì)是權(quán)利的合法運(yùn)用和權(quán)利的非法運(yùn)用之間的沖突，即合法的商標(biāo)權(quán)或企業(yè)名稱(chēng)權(quán)在商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中的非法使用而對(duì)他人權(quán)利造成侵害的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

分析至此，似乎找到了問(wèn)題的癥結(jié)所在，即“合法權(quán)利的非法運(yùn)用”，而解決問(wèn)題的關(guān)鍵就是嚴(yán)厲查處不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，事實(shí)上。很多“傍名牌”案件也是按照這種方式予以解決的。

但是，在現(xiàn)實(shí)生活中，除了惡意搭車(chē)的“傍名牌”現(xiàn)象之外。還存在著大量由商標(biāo)和企業(yè)名稱(chēng)引發(fā)的權(quán)利糾紛，無(wú)法簡(jiǎn)單地認(rèn)定為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。糾紛中的每一方權(quán)利人都理直氣壯、義正辭嚴(yán)。認(rèn)為自己是對(duì)合法權(quán)利的正當(dāng)運(yùn)用，沒(méi)有侵害對(duì)方的合法權(quán)利，自身是受侵害的一方，尤其是一些糾紛中的企業(yè)名稱(chēng)權(quán)所有方，認(rèn)為自己的企業(yè)名稱(chēng)沒(méi)有得到應(yīng)有的保護(hù)，在受到侵害后救濟(jì)無(wú)門(mén)、反擊乏術(shù)。這不由得引起我們的反思，對(duì)區(qū)分不同商品、服務(wù)的商標(biāo)和區(qū)分不同企業(yè)的企業(yè)名稱(chēng)，分別有相應(yīng)的法律規(guī)定予以調(diào)整和規(guī)范，但是在現(xiàn)行法律規(guī)定下，為何會(huì)有將合法權(quán)利“非法運(yùn)用”的需求?是否有相應(yīng)的權(quán)利由于法律規(guī)定的空白而不能合法行使，并在受到侵害時(shí)無(wú)法救濟(jì)?答案是肯定的。有一種權(quán)利在我國(guó)立法中一直缺失，并缺少對(duì)其保護(hù)和救濟(jì)機(jī)制，也就是本文試圖重新賦予涵義的商號(hào)權(quán)。

二、商號(hào)和商號(hào)權(quán)性質(zhì)的重新界定

“商號(hào)”在我國(guó)傳統(tǒng)商業(yè)活動(dòng)中應(yīng)用普遍，歷史悠遠(yuǎn)，在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活和法律研究中也廣為使用，但是關(guān)于商號(hào)的定義與性質(zhì)，卻并無(wú)統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。

(一)對(duì)商號(hào)概念和商號(hào)權(quán)性質(zhì)的不同理解

對(duì)商號(hào)的定義，在商事法律理論界和相關(guān)領(lǐng)域眾說(shuō)紛紜，主要有以下幾種觀(guān)點(diǎn)：

1、商號(hào)即“商店”，是指從事商業(yè)活動(dòng)的經(jīng)營(yíng)主體自身。

2、商號(hào)即商業(yè)字號(hào)，僅是公司名稱(chēng)的一個(gè)組成部分，是商人(包括商自然人和商法人)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)期間所使用的名稱(chēng)。

3、商號(hào)是企業(yè)名稱(chēng)的同義語(yǔ)，是經(jīng)營(yíng)者(商人)所經(jīng)營(yíng)企業(yè)的名稱(chēng)，國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)等各類(lèi)企業(yè)的名稱(chēng)及個(gè)體工商戶(hù)的字號(hào)均為商號(hào)。

4、商業(yè)名稱(chēng)，又稱(chēng)商號(hào)，是指營(yíng)業(yè)活動(dòng)中的商事主體所使用的用以表彰自己的獨(dú)特法律地位的名稱(chēng)或名號(hào)。商業(yè)名稱(chēng)的范圍包括企業(yè)名稱(chēng)和非企業(yè)形式的商事主體名稱(chēng)。在我國(guó)，舊有“字號(hào)”的稱(chēng)謂。

上述觀(guān)點(diǎn)，或者將商號(hào)等同于企業(yè)名稱(chēng)，或者將其視為企業(yè)名稱(chēng)的字號(hào)，這種用概念解釋概念的方式，無(wú)法明確界定商號(hào)、字號(hào)、企業(yè)名稱(chēng)之間的關(guān)系，反而將三者不同程度地混同在一起。

由于對(duì)商號(hào)概念的不同界定，關(guān)于商號(hào)權(quán)的性質(zhì)也產(chǎn)生了不同的認(rèn)識(shí)，概括起來(lái)主要有以下幾種：

1、人格權(quán)說(shuō)。認(rèn)為商號(hào)是商主體在營(yíng)業(yè)中表彰自己的名稱(chēng)，實(shí)質(zhì)上與姓名無(wú)異，而姓名權(quán)屬于人格權(quán)。因此商號(hào)也應(yīng)屬于人格權(quán)。這種觀(guān)點(diǎn)的依據(jù)是我國(guó)《民法通則》將法人等主體的名稱(chēng)權(quán)列入人身權(quán)一章中加以規(guī)定。

2、財(cái)產(chǎn)權(quán)說(shuō)。認(rèn)為商號(hào)權(quán)是一種主要以財(cái)產(chǎn)權(quán)為內(nèi)容的民事權(quán)利，權(quán)利人取得商號(hào)權(quán)后，不但可以給其帶來(lái)豐厚的經(jīng)濟(jì)利益，而且可以基于對(duì)商號(hào)的所有權(quán)對(duì)其轉(zhuǎn)讓、繼承，享有轉(zhuǎn)讓利益，屬于無(wú)形財(cái)產(chǎn)的一種。

3、雙重權(quán)利說(shuō)。認(rèn)為商號(hào)權(quán)是商人表示自己的名稱(chēng)所生之權(quán)，和自然人的姓名權(quán)有相似的性質(zhì)。同時(shí)，商號(hào)是商人在營(yíng)業(yè)上表示自己的名稱(chēng)，它是作為有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的商人信用的標(biāo)的，可以用貨幣估價(jià)，并可以依法轉(zhuǎn)讓?zhuān)哂胸?cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)。因而商號(hào)權(quán)兼具人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重屬性。

4、知識(shí)產(chǎn)權(quán)說(shuō)。商號(hào)是一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)，商號(hào)權(quán)作為無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)，應(yīng)屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇。

5、商事人格權(quán)說(shuō)。認(rèn)為商號(hào)權(quán)作為商事主體的人格權(quán)，是商事主體所特有的、經(jīng)法律確認(rèn)而以商事人格利益為客體的、商事主體之商事法律人格所必備的基本權(quán)利。

(二)對(duì)商號(hào)和商號(hào)權(quán)認(rèn)識(shí)混亂的立法根源

理論界對(duì)商號(hào)和商號(hào)權(quán)的認(rèn)識(shí)混亂，源于現(xiàn)行法律規(guī)定的不統(tǒng)一和相互沖突。我國(guó)沒(méi)有形式意義上的商法典，有關(guān)商號(hào)、字號(hào)、企業(yè)名稱(chēng)等規(guī)定，散見(jiàn)于民法和其他單行法律法規(guī)之中，主要有《民法通則》、《公司法》、《企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》等。由于這些法律法規(guī)很多是在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制時(shí)期，或者計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌時(shí)期制定頒布的，立法中還體現(xiàn)著計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下政府對(duì)企業(yè)管制的色彩，一些規(guī)定相互沖突或者與現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活不相適應(yīng)。

例如，關(guān)于“字號(hào)”，《民法通則》第26條規(guī)定“個(gè)體工商戶(hù)可以起字號(hào)”，第33條規(guī)定“個(gè)人合伙可以起字號(hào)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)”，這兩處的字號(hào)是指主體的名稱(chēng)，與企業(yè)名稱(chēng)含義類(lèi)似；而《企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》第7條規(guī)定，“企業(yè)名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)由以下部分依次組成：字號(hào)(或者商號(hào)，下同)、行業(yè)或者經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)、組織形式?！贝颂幍淖痔?hào)是企業(yè)名稱(chēng)的組成部分。兩者關(guān)于字號(hào)的規(guī)定相互沖突。

關(guān)于企業(yè)名稱(chēng)權(quán)的性質(zhì)，《民法通則》將企業(yè)的名稱(chēng)權(quán)規(guī)定在“人身權(quán)”一章之中，但是在第99條第二款又作出規(guī)定，“法人、個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙有權(quán)使用、依法轉(zhuǎn)讓自己的名稱(chēng)”。從規(guī)定企業(yè)名稱(chēng)可“依法轉(zhuǎn)讓”的屬性看，顯然突破了人身權(quán)的范圍，加入了財(cái)產(chǎn)權(quán)的屬性。這種規(guī)定與我國(guó)民事權(quán)利體系的分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)不符，也使得企業(yè)名稱(chēng)承載了本不應(yīng)由其承載的權(quán)利內(nèi)容。極易引起企業(yè)名稱(chēng)與其他法律概念的混同。也正因有此混同，使得商號(hào)權(quán)一直存在于企業(yè)名稱(chēng)權(quán)的遮掩之下，無(wú)法在經(jīng)濟(jì)生活中以自己的名義獨(dú)立存在。

(三)商號(hào)及商號(hào)權(quán)的本來(lái)面目

本文認(rèn)為，商號(hào)是商事主體基于其名稱(chēng)創(chuàng)設(shè)的、在營(yíng)業(yè)活動(dòng)中持續(xù)公開(kāi)使用、與營(yíng)業(yè)財(cái)產(chǎn)相聯(lián)系、用以表明主體身份和彰顯商業(yè)信譽(yù)的顯著性商業(yè)標(biāo)記。商號(hào)權(quán)是商號(hào)所有人對(duì)其商號(hào)所擁有的權(quán)利。一方面，按照知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指“基于創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標(biāo)記依法產(chǎn)生的權(quán)利的統(tǒng)稱(chēng)”，商號(hào)權(quán)具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬性；另一方面，商號(hào)與營(yíng)業(yè)財(cái)產(chǎn)緊密聯(lián)系，不能脫離商事主體獨(dú)立存在，具有人格權(quán)屬性。因此，商號(hào)權(quán)屬于兼具知識(shí)產(chǎn)權(quán)和人格權(quán)屬性的商事人格權(quán)。

就商號(hào)權(quán)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬性而言，《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《建立世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約》、《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》和《發(fā)展中國(guó)家商標(biāo)、商號(hào)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為示范法》等國(guó)際條約，均將商號(hào)及其相關(guān)權(quán)利納入到法律保護(hù)范圍。例如《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第1條規(guī)定，保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的范圍應(yīng)包括發(fā)明專(zhuān)利、實(shí)用新型、工業(yè)品外觀(guān)設(shè)計(jì)、商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、商號(hào)、產(chǎn)地標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱(chēng)以及制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；第8條規(guī)定，商號(hào)應(yīng)在本聯(lián)盟一切國(guó)家受到保護(hù)，沒(méi)有申請(qǐng)或注冊(cè)的義務(wù)，也不論其是否為商標(biāo)的一部分。《建立世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約》第2條對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的列舉規(guī)定中，包括了“關(guān)于商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、商號(hào)和標(biāo)記的權(quán)利”。由于法律文本翻譯中，大陸法和普通法均有獨(dú)特的法律概念和用詞，往往很難找到與之完全對(duì)應(yīng)的漢語(yǔ)詞匯，因此，有的文本將“商號(hào)”翻譯為“廠(chǎng)商名稱(chēng)”、“商業(yè)名稱(chēng)”或者“企業(yè)名稱(chēng)”。就漢語(yǔ)詞義而言，“商業(yè)名稱(chēng)”和“商號(hào)”的內(nèi)涵與原文更為接近，而從語(yǔ)言的簡(jiǎn)潔性以及我國(guó)的商業(yè)傳統(tǒng)和社會(huì)習(xí)慣考慮，表述為“商號(hào)”更為妥當(dāng)，也與本文對(duì)商號(hào)的定義更為接近。

商號(hào)主要具有如下特征：

1、商號(hào)的所有者是商事主體。商號(hào)是商事主體基于自身名稱(chēng)創(chuàng)設(shè)的，商事主體包括商法人、商自然人和商合伙。根據(jù)我國(guó)《民法通則》規(guī)定，法人、個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙享有名稱(chēng)權(quán)。因此，自然人有姓名，企業(yè)、機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體等法人有名稱(chēng)，個(gè)體工商戶(hù)和個(gè)人合伙也有名稱(chēng)。但只有商事主體在有名稱(chēng)的同時(shí)，還有商號(hào)，除此之外的其他民事主體，如機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體等，沒(méi)有商號(hào)。

2、商號(hào)是用于營(yíng)業(yè)活動(dòng)的商業(yè)標(biāo)記，其使用具有營(yíng)利目的。商號(hào)是商事主體在營(yíng)業(yè)活動(dòng)中使用的商業(yè)標(biāo)記，具有簡(jiǎn)潔、鮮明、顯著的特性，對(duì)商號(hào)的持續(xù)公開(kāi)使用，既有用以表明身份、區(qū)別其他商事主體的目的，也有希望通過(guò)商號(hào)在交易關(guān)系和消費(fèi)群體中提高認(rèn)知度，進(jìn)而獲取商業(yè)機(jī)會(huì)的營(yíng)利目的。商事主體一般僅在營(yíng)業(yè)活動(dòng)中使用商號(hào)，而在其他場(chǎng)合，如企業(yè)內(nèi)部組織管理、參與民事訴訟、簽訂合同等，則使用企業(yè)名稱(chēng)或者其簡(jiǎn)稱(chēng)。

3、商號(hào)因持續(xù)公開(kāi)使用而產(chǎn)生。正如《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第8條規(guī)定，商號(hào)應(yīng)在聯(lián)盟一切國(guó)家受到保護(hù)，沒(méi)有申請(qǐng)或注冊(cè)的義務(wù)。商號(hào)不以登記注冊(cè)為生效條件，商事主體在創(chuàng)設(shè)商號(hào)之后，即可在營(yíng)業(yè)活動(dòng)中正當(dāng)使用，并通過(guò)其持續(xù)公開(kāi)使用而提高商號(hào)的認(rèn)知度和商業(yè)價(jià)值。

4、商號(hào)與營(yíng)業(yè)財(cái)產(chǎn)相聯(lián)系，具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值。商號(hào)與商事主體的經(jīng)營(yíng)和商業(yè)信譽(yù)密切相關(guān)。每個(gè)商事主體都有自己的經(jīng)營(yíng)內(nèi)容和特點(diǎn)，在長(zhǎng)期的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中形成一定的業(yè)務(wù)關(guān)系、客戶(hù)網(wǎng)絡(luò)，在特定領(lǐng)域以至社會(huì)公眾中具有相應(yīng)的商業(yè)信譽(yù)。商事主體對(duì)商號(hào)的設(shè)計(jì)、使用、宣傳需要大量的投入，同時(shí)商號(hào)代表了商事主體的身份和商業(yè)信譽(yù)，與相對(duì)獨(dú)立的營(yíng)業(yè)財(cái)產(chǎn)相聯(lián)系，是商事主體的無(wú)形資產(chǎn)，因此，可以貨幣估價(jià)并依法轉(zhuǎn)讓。

商號(hào)權(quán)包括商事主體對(duì)商號(hào)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，以及在其受到侵害時(shí)，要求行政保護(hù)和司法保護(hù)的救濟(jì)請(qǐng)求權(quán)。對(duì)商號(hào)的處分權(quán)包括商號(hào)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)F(xiàn)行企業(yè)名稱(chēng)登記管理法規(guī)中規(guī)定，“企業(yè)名稱(chēng)可以隨企業(yè)或者企業(yè)的一部分一并轉(zhuǎn)讓”，其實(shí)質(zhì)更接近于本文所稱(chēng)的“商號(hào)”的轉(zhuǎn)讓。因?yàn)榧幢悴豢紤]企業(yè)名稱(chēng)權(quán)作為人身權(quán)能否轉(zhuǎn)讓的問(wèn)題，由于企業(yè)名稱(chēng)由行政區(qū)劃、字號(hào)、行業(yè)和組織形式四部分組成，那么兩個(gè)不同地域、不同行業(yè)、不同組織形式的企業(yè)，實(shí)際上是無(wú)法實(shí)現(xiàn)企業(yè)名稱(chēng)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)┤缧陆囊粋€(gè)礦業(yè)有限公司，如何將企業(yè)名稱(chēng)轉(zhuǎn)讓給上海的一個(gè)餐飲股份公司?

(四)商號(hào)與相關(guān)概念的區(qū)分

賦予商號(hào)新的涵義后，商號(hào)與相關(guān)概念即可清晰區(qū)分。

1、商號(hào)與企業(yè)名稱(chēng)。兩者不同之處在于：一是在產(chǎn)生時(shí)間上，企業(yè)名稱(chēng)是組建企業(yè)法人的必要條件，產(chǎn)生于企業(yè)成立之前，企業(yè)名稱(chēng)被依法核準(zhǔn)登記后，企業(yè)同時(shí)具備了其他條件才可以申請(qǐng)?jiān)O(shè)立：商號(hào)是在企業(yè)成立之后，由企業(yè)在經(jīng)核準(zhǔn)登記的企業(yè)名稱(chēng)基礎(chǔ)上創(chuàng)設(shè)。并在營(yíng)業(yè)活動(dòng)中使用而產(chǎn)生，三者產(chǎn)生的時(shí)間順序是企業(yè)名稱(chēng)、企業(yè)、商號(hào)。二是在權(quán)利屬性上，企業(yè)名稱(chēng)為人格權(quán)，不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)簧烫?hào)為商事人格權(quán)，具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬性，可以依法轉(zhuǎn)讓。三是在生效條件上，企業(yè)名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)在登記機(jī)關(guān)依法登記，未經(jīng)登記不得使用；商號(hào)一經(jīng)使用即生效，無(wú)需登記。四是反映內(nèi)容上，企業(yè)名稱(chēng)一般能夠反映出企業(yè)所在地、行業(yè)和組織形式；商號(hào)一般反映不出相關(guān)信息。五是使用場(chǎng)合上，企業(yè)名稱(chēng)一般在政府管理、合同、訴訟等場(chǎng)合使用：商號(hào)一般在廣告宣傳、產(chǎn)品包裝等營(yíng)業(yè)領(lǐng)域使用。六是在權(quán)利主體上，企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)都有依法登記的名稱(chēng)，但只有企業(yè)自身才能擁有商號(hào)，例如分公司有依法登記的名稱(chēng)，但是分公司沒(méi)有獨(dú)立的商號(hào)。七是在區(qū)分作用的地域范圍上，企業(yè)名稱(chēng)發(fā)揮區(qū)分作用的范圍不受地域限制，在任何地區(qū)和領(lǐng)域都可以通過(guò)企業(yè)名稱(chēng)的文字組成區(qū)分不同的企業(yè)；商號(hào)一般在企業(yè)所在地的地域范圍內(nèi)發(fā)揮區(qū)分作用，尤其是特定行業(yè)，如餐飲、修理等行業(yè)的小企業(yè)，在同一城市可以通過(guò)商號(hào)予以區(qū)分，但超出所在地從事活動(dòng)時(shí)，通常應(yīng)在商號(hào)前加以限定，避免因自身權(quán)利行使侵犯他人商號(hào)權(quán)。八是使用目的方面，企業(yè)名稱(chēng)僅具有表明身份的區(qū)分自的，商號(hào)具有彰顯商業(yè)價(jià)值的營(yíng)利目的。

2、商號(hào)與企業(yè)名稱(chēng)簡(jiǎn)稱(chēng)。商號(hào)和企業(yè)名稱(chēng)簡(jiǎn)稱(chēng)都是在企業(yè)名稱(chēng)的基礎(chǔ)上產(chǎn)生。兩者在權(quán)利屬性、權(quán)利主體、使用目的等方面的區(qū)分，與商號(hào)、企業(yè)名稱(chēng)之間的區(qū)分類(lèi)似。此外，在數(shù)量上，一個(gè)企業(yè)至多只有一個(gè)商號(hào)，但是可能有一個(gè)以上的企業(yè)名稱(chēng)簡(jiǎn)稱(chēng)，如“中國(guó)工商銀行股份有限公司”，其商號(hào)為“中國(guó)工商銀行”，其企業(yè)簡(jiǎn)稱(chēng)包括“中國(guó)工商銀行”、“工商銀行”、“工行”等；在穩(wěn)定性方面，商號(hào)是企業(yè)傾注設(shè)計(jì)投入創(chuàng)設(shè)、經(jīng)持續(xù)公開(kāi)使用而產(chǎn)生的。企業(yè)名稱(chēng)簡(jiǎn)稱(chēng)則具有隨意性，因使用場(chǎng)合的不同而有不同的簡(jiǎn)稱(chēng)。

3、商號(hào)與字號(hào)。一般情況下，商號(hào)與字號(hào)由于選擇同一詞語(yǔ)而字樣相同，商號(hào)體現(xiàn)為企業(yè)名稱(chēng)中的字號(hào)。兩者的區(qū)分在于，字號(hào)是構(gòu)成企業(yè)名稱(chēng)的核心部分，是區(qū)別不同企業(yè)名稱(chēng)的最顯著標(biāo)志。但是字號(hào)僅是企業(yè)名稱(chēng)的組成要素。不是可以脫離企業(yè)名稱(chēng)獨(dú)立存在的權(quán)利，任何企業(yè)都不可以獨(dú)占某一字號(hào)，字號(hào)不能代表企業(yè)，單憑字號(hào)也無(wú)法區(qū)別不同的企業(yè)；商號(hào)是可以獨(dú)立存在并使用的商業(yè)標(biāo)記，代表企業(yè)身份，能夠區(qū)分不同企業(yè)。例如“聯(lián)想”一詞，在作為字號(hào)時(shí)。全國(guó)各地都能找出若干家以“聯(lián)想”為字號(hào)的企業(yè)，單憑字號(hào)無(wú)法區(qū)分這些企業(yè)；但是作為商號(hào)，普通社會(huì)公眾也知道，它代表著生產(chǎn)電腦的聯(lián)想集團(tuán)有限公司。事實(shí)上，目前社會(huì)上經(jīng)常提及的“老字號(hào)”，其本質(zhì)是“商號(hào)”。另外，商號(hào)很多情況下與字號(hào)在文字上也不相同。例如“中國(guó)第一汽車(chē)集團(tuán)公司”，其字號(hào)為“第一”，但其商號(hào)為“一汽”；又如“中國(guó)國(guó)際航空公司”，沒(méi)有字號(hào)，但其商號(hào)為“國(guó)航”。

4、商號(hào)與商標(biāo)。商號(hào)與商標(biāo)同為商事主體在營(yíng)業(yè)活動(dòng)中使用的商業(yè)標(biāo)記，都具有由文字組成、具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值、應(yīng)用于商事領(lǐng)域、承載著商業(yè)信譽(yù)等特征。兩者最主要的區(qū)別在于商號(hào)代表的是商主體的身份和信譽(yù)，而商標(biāo)代表的是商品和服務(wù)的信譽(yù)和品質(zhì)。

三、確立商號(hào)法律地位。健全商號(hào)權(quán)保護(hù)法律制度

(一)商號(hào)權(quán)法律保護(hù)的缺失

企業(yè)等商事主體的企業(yè)名稱(chēng)、商號(hào)等統(tǒng)稱(chēng)為商事名稱(chēng)，但目前我國(guó)沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的商事名稱(chēng)法，有關(guān)企業(yè)名稱(chēng)的規(guī)定散見(jiàn)于民法以及相關(guān)的部門(mén)法中，例如《民法通則》、《公司法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》等，其中規(guī)定比較具體、操作性較強(qiáng)的是《企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》和《企業(yè)名稱(chēng)登記管理實(shí)施辦法》。一些地方也出臺(tái)了關(guān)于企業(yè)名稱(chēng)或字號(hào)的專(zhuān)門(mén)規(guī)定，如《湖北省企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》、《上海市企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定》、《浙江省企業(yè)商號(hào)管理和保護(hù)規(guī)定》(該規(guī)定中商號(hào)即字號(hào))等。這些法律規(guī)定，從不同角度構(gòu)成了我國(guó)現(xiàn)階段商事名稱(chēng)保護(hù)的基本框架，在一定程度上維護(hù)了商主體的合法權(quán)益，降低了市場(chǎng)交易風(fēng)險(xiǎn)，但是相關(guān)規(guī)定過(guò)于分散。其中一些專(zhuān)門(mén)性規(guī)定的立法層次比較低，有些規(guī)定內(nèi)容相互沖突或者落后于經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的現(xiàn)狀，尤為重要的是，這些規(guī)定完全缺失了對(duì)商號(hào)權(quán)的認(rèn)可和基本的法律保護(hù)。

(二)商號(hào)權(quán)法律保護(hù)機(jī)制設(shè)想

目前，全國(guó)企業(yè)名稱(chēng)登記管理的工作機(jī)制比較健全并運(yùn)轉(zhuǎn)有序，從適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)生活現(xiàn)實(shí)、保持體制機(jī)制歷史延續(xù)的角度出發(fā)，可以考慮在加強(qiáng)立法和完善企業(yè)名稱(chēng)登記管理制度的基礎(chǔ)上，實(shí)現(xiàn)對(duì)商號(hào)權(quán)的法律保護(hù)。

1、統(tǒng)一商事名稱(chēng)法律制度。制定專(zhuān)門(mén)的《商事名稱(chēng)法》，或者在《商事登記法》中設(shè)立商事名稱(chēng)的專(zhuān)章，正確界定商主體名稱(chēng)、商號(hào)、字號(hào)的概念和性質(zhì)。為商事名稱(chēng)保護(hù)提供完善的法律依據(jù)。針對(duì)商號(hào)，明確界定商號(hào)的內(nèi)涵和外延，規(guī)范商號(hào)權(quán)的取得、權(quán)利的行使與限制，確定對(duì)商號(hào)侵權(quán)行為的救濟(jì)途徑等法律問(wèn)題，調(diào)整商號(hào)權(quán)取得、行使、轉(zhuǎn)讓等過(guò)程中產(chǎn)生的各種社會(huì)關(guān)系，為解決現(xiàn)實(shí)生活中頻繁出現(xiàn)的商號(hào)爭(zhēng)議以及商號(hào)權(quán)與其他權(quán)利之間的利益沖突提供充分的法律解決機(jī)制。

2、完善對(duì)商號(hào)的競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)。商標(biāo)和商號(hào)都是在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用的商業(yè)標(biāo)記，兩者之間的權(quán)利沖突屬于不同主體擁有的合法權(quán)利在商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)領(lǐng)域發(fā)生的沖突。與商標(biāo)法、商號(hào)法等相比，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法不受商業(yè)標(biāo)記種類(lèi)、用途、是否注冊(cè)以及行業(yè)、地域的限制而具有高度的靈活性，其防止市場(chǎng)混淆和反淡化理論的立法原則，能夠?yàn)樯烫?hào)提供更加充分，全面的保護(hù)。

3、改進(jìn)企業(yè)名稱(chēng)登記管理制度。加大對(duì)普通商號(hào)的保護(hù)力度。從各國(guó)商事登記法律規(guī)定來(lái)看，普遍做法是登記企業(yè)名稱(chēng)，對(duì)商號(hào)則不作登記。英國(guó)《1916年業(yè)務(wù)名稱(chēng)登記法》曾規(guī)定。公司除應(yīng)在貿(mào)易工業(yè)部公司署登記公司名稱(chēng)(company name)外，其為開(kāi)展業(yè)務(wù)而使用的商業(yè)名稱(chēng)(busi-ness name)也應(yīng)當(dāng)?shù)怯?，但?982年該法廢止后，商業(yè)名稱(chēng)不再進(jìn)行登記。從《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》關(guān)于商號(hào)無(wú)論是否注冊(cè)，在聯(lián)盟一切國(guó)家都應(yīng)受到保護(hù)的規(guī)定來(lái)看，對(duì)商號(hào)權(quán)的保護(hù)不宜采用“注冊(cè)在先”原則，而應(yīng)主要采用“使用在先”原則。因此，在企業(yè)名稱(chēng)登記制度之外，沒(méi)有必要再建立商號(hào)登記制度。目前，企業(yè)名稱(chēng)登記管理體制機(jī)制行之有效，可以通過(guò)對(duì)企業(yè)名稱(chēng)登記管理制度的改進(jìn)和完善，實(shí)現(xiàn)對(duì)普通商號(hào)的保護(hù)。例如，現(xiàn)行企業(yè)名稱(chēng)登記制度規(guī)定，在同一登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)或者登記的同行業(yè)企業(yè)名稱(chēng)中的字號(hào)不得相同，由于大部分企業(yè)的商號(hào)表現(xiàn)為企業(yè)名稱(chēng)中的字號(hào)，因此，通過(guò)對(duì)企業(yè)名稱(chēng)核準(zhǔn)登記，可以在登記管轄范圍內(nèi)，基本避免同行業(yè)企業(yè)使用相同的商號(hào)，實(shí)現(xiàn)對(duì)普通商號(hào)權(quán)益的保護(hù)。另外，由于大部分企業(yè)，尤其是競(jìng)爭(zhēng)充分的服務(wù)業(yè)中小企業(yè)，主要在一定地域范圍內(nèi)經(jīng)營(yíng)，如將前述規(guī)定修改為“在同一省級(jí)行政區(qū)域范圍內(nèi)，同行業(yè)企業(yè)名稱(chēng)中的字號(hào)不得相同”，則既可以解決直轄市和省會(huì)城市大量存在的“不同行政區(qū)劃、同行業(yè)、同字號(hào)”企業(yè)名稱(chēng)惡意近似現(xiàn)象，也可以避免同城或相鄰地區(qū)商號(hào)之間的沖突。另外，可以建立商號(hào)備案制度，通過(guò)對(duì)社會(huì)開(kāi)放的商號(hào)統(tǒng)一查詢(xún)平臺(tái)，指引企業(yè)在創(chuàng)設(shè)商號(hào)時(shí)避免造成侵權(quán)。

4、建立知名商號(hào)保護(hù)制度。借鑒馳名商標(biāo)的擴(kuò)大保護(hù)和防淡化原則，建立知名商號(hào)保護(hù)制度，在企業(yè)名稱(chēng)登記管理制度中對(duì)知名商號(hào)實(shí)施跨行業(yè)、跨地域的特別保護(hù)。例如，省級(jí)行政區(qū)劃內(nèi)的知名商號(hào)，在本行政區(qū)域內(nèi)，不得作為字號(hào)在任何行業(yè)的企業(yè)名稱(chēng)中使用：全國(guó)的知名商號(hào)。在全國(guó)范圍內(nèi)，不得作為字號(hào)在任何行業(yè)的企業(yè)名稱(chēng)中使用，也不得注冊(cè)為商標(biāo)或者其他商業(yè)標(biāo)志。同時(shí)，鑒于老字號(hào)所蘊(yùn)涵的歷史文化價(jià)值和對(duì)其現(xiàn)實(shí)保護(hù)的欠缺，可以將老字號(hào)作為典型而特殊的知名商號(hào)，予以切實(shí)保護(hù)。

注釋?zhuān)?/p>

①曹新明，論知識(shí)產(chǎn)權(quán)沖突協(xié)調(diào)原則，載法學(xué)研究[J]，1999(5)。

②中國(guó)社科院語(yǔ)言研究所詞典編輯室，現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典(第5版)，P1192，商務(wù)印書(shū)館，2008年。

③尹秀超、王立爭(zhēng)、吳春岐，公司登記，P118，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2008年。

④王保樹(shù)，中國(guó)商事法，PTO，人民法院出版社，2001年。

⑤藍(lán)壽榮主編，商法學(xué)，P71、72，清華大學(xué)出版社，2009年。

⑥趙中孚主編，商法總論，P180，中國(guó)人民大學(xué)出版社，1999年。

⑦王保樹(shù)著，商法總論，P172，清華大學(xué)出版社，2007年。

⑧徐學(xué)鹿著，商法總論，P236，人民法院出版社，1999年。

⑨苗延波著，中國(guó)商法體系研究，P324，法律出版社，2007年。

⑩劉春田主編，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法教程，P3，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2000年。

(11)為便于闡述的簡(jiǎn)潔性，下文以企業(yè)為例說(shuō)明商事主體名稱(chēng)、商號(hào)、字號(hào)等概念之間的關(guān)系，個(gè)體工商戶(hù)的名稱(chēng)、商號(hào)等性質(zhì)類(lèi)似，暫不論及。

(12)一些小型企業(yè)由于經(jīng)營(yíng)條件的限制?？赡懿⑽丛O(shè)計(jì)并使用商號(hào)，甚至在使用商號(hào)之前就已經(jīng)退出了市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。