張 健 劉瑞剛

摘要重罪與輕罪是刑法中的一對重要概念,重罪與輕罪的區(qū)分主要應(yīng)該從犯罪的社會(huì)危害性及其程度和刑法明文規(guī)定的法定刑即實(shí)質(zhì)和形式兩個(gè)方面進(jìn)行綜合判斷,才能得出正確的結(jié)論,以期能對解決司法實(shí)踐中有關(guān)重罪與輕罪的問題有所幫助。

關(guān)鍵詞重罪 輕罪 社會(huì)危害性 法定刑 罪責(zé)刑相適應(yīng)

中圖分類號:D920.4文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號:1009-0592(2009)10-079-01

一、重罪和輕罪的概念

顧名思意,重罪與輕罪是一對相對的概念。重罪與輕罪的區(qū)分有兩種情況。一種情況是,作為相對獨(dú)立的籠統(tǒng)意義上的重罪和輕罪。如刑法第67條規(guī)定的自首“犯罪較輕的,可以免除處罰”,此處的“犯罪較輕的”即為輕罪。另外一種情況是,必須在兩個(gè)以上具體犯罪中判斷重罪和輕罪,如在罪數(shù)的判斷及其處罰的過程中,根據(jù)通說的觀點(diǎn),想象競合犯要從一重罪處罰,牽連犯原則上要從一重處罰,法條競合的補(bǔ)充處罰原則是“重法優(yōu)先”,吸收犯的重罪吸收輕罪,都必須首先作為重罪和輕罪的判斷。

二、重罪和輕罪的判斷

第一種情況下重罪與輕罪的區(qū)分,根據(jù)我國刑法第7條、第8條、第72條的有關(guān)規(guī)定,可以認(rèn)為3年有期徒刑作為區(qū)分輕罪和重罪的標(biāo)準(zhǔn)較為適宜,即應(yīng)當(dāng)判處的刑罰為3年以上有期徒刑的犯罪為重罪,應(yīng)當(dāng)判處不滿3年有期徒刑的為輕罪,這也是我國刑法理論的通說,①在這一點(diǎn)上基本上達(dá)成了共識(shí)。

第二種情況下重罪與輕罪的區(qū)分對司法實(shí)踐而言,具有更為重要的意義,如果不能正確地判斷出重罪與輕罪,就不能對某種犯罪行為準(zhǔn)確地定罪處刑,不符合重罪重罰、輕罪輕罰、罰當(dāng)其罪的罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的基本要求。在行為構(gòu)成非單純的一罪的場合,如想象競合犯、法規(guī)競合犯、牽連犯等,要準(zhǔn)確地判斷出行為所構(gòu)成的形式上的數(shù)罪中何為重罪,主要應(yīng)該從以下兩個(gè)方面進(jìn)行綜合考慮。

一是犯罪行為的社會(huì)危害性及其程度。這是判斷重罪和輕罪的實(shí)質(zhì)根據(jù)。所謂社會(huì)危害性即某種行為所具有的危害社會(huì)的特性,也就是指行為人的行為對社會(huì)秩序和社會(huì)關(guān)系所造成的各種損害的事實(shí)特征。②社會(huì)危害性是從整體上對犯罪行為的認(rèn)識(shí),屬于犯罪的本質(zhì)范疇,比較抽象,很難一目了然、直接把握,因此,需要從三個(gè)層面上理解。首先是行為所侵害的犯罪客體。犯罪客體,就是為我國刑法所保護(hù)的,為犯罪行為所侵害的社會(huì)關(guān)系。通過認(rèn)識(shí)犯罪客體,可以大概認(rèn)識(shí)到行為所侵犯的社會(huì)關(guān)系的重要程度,也可以從客觀上認(rèn)識(shí)到立法者對該行為的評價(jià)。其次是行為人的主觀心理態(tài)度。主觀心理態(tài)度即犯罪主體對自己的行為及其危害社會(huì)的結(jié)果所抱的心理態(tài)度,包括犯罪的故意和過失,還包括犯罪的目的和動(dòng)機(jī)?？陀^上危害行為及其危害后果都是行為人主觀心理態(tài)度的外化。行為人的主觀心理態(tài)度決定了行為的客觀性質(zhì),也決定了行為的社會(huì)危害性及其程度,其屬于對行為的社會(huì)危害性的主觀判斷。最后是行為人的人身危險(xiǎn)性。人身危險(xiǎn)性主要指再犯可能性,是指行為人可能再次實(shí)施犯罪的可能性。通過對行為人本身可能對社會(huì)造成危險(xiǎn)的程度來判斷行為的社會(huì)危害性。一般來說,累犯的人身危險(xiǎn)性大于初犯的人身危險(xiǎn)性,行為人的人身危險(xiǎn)性屬于從行為人的角度對社會(huì)危害性的認(rèn)識(shí)。只有對以上三個(gè)層面作為一個(gè)整體進(jìn)行評價(jià),才能正確判斷出行為的社會(huì)危害性及其程度,如果單單從一個(gè)或者兩個(gè)層次其判斷,就會(huì)片面,不可能得出正確的結(jié)論。

二是我國刑法對具體犯罪所規(guī)定的法定刑。這是判斷重罪和輕罪的形式法定根據(jù)。所謂法定刑,是指刑法分則及其他刑事法律中的分則性規(guī)范對各種具體犯罪所規(guī)定的刑種與刑度(刑罰的幅度)。③法定刑是立法者針對一種行為構(gòu)成犯罪后該用什么樣的刑罰去懲罰的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。法定刑和行為的社會(huì)危害性是互為表里的關(guān)系。刑法對一種犯罪規(guī)定了較重的法定刑也就表明了該行為具有了較嚴(yán)重的社會(huì)危害性。我國刑法對法定刑的規(guī)定表現(xiàn)為法定刑的內(nèi)容及其結(jié)構(gòu)。對法定刑的內(nèi)容來說,包含了刑種和刑度。無疑死刑是最重的,其重于其他任何刑種,無期徒刑重于有期徒刑,有期徒刑重于拘役,拘役重于管制,以此類推來理解。④就法定刑的結(jié)構(gòu)來說,每一個(gè)具體犯罪的具體情況不同,危害性也有輕重之分,立法者為法定刑規(guī)定了不同的刑度。對不同刑度的排列順序則反映了立法者對某種犯罪的懲罰力度。即如果數(shù)罪的最高法定刑相同,具體的刑度也相同,那就看不同刑度的排列順序,如果一罪的首選法定刑為最高法定刑,而另一罪的末選法定刑是最高法定刑,那么顯然前罪重于后罪。筆者認(rèn)為,立法者在決定不同刑度的排列順序時(shí),無疑考慮了該犯罪行為的社會(huì)危害性程度及其常發(fā)性等情況。依據(jù)法定刑考慮重罪、輕罪時(shí),不能脫離犯罪行為孤立地看法定刑的輕重,必須把犯罪行為和法定刑結(jié)合起來,考慮和該犯罪行為相符的具體的法定刑的刑種和刑度的輕重。

綜上所述,筆者認(rèn)為,所謂重罪,是指行為的社會(huì)危害性較重,立法者在制定刑罰時(shí)給予較重法定刑的犯罪;所謂輕罪,是指行為的社會(huì)危害性較輕,立法者在指定刑罰時(shí)給予較輕法定刑的犯罪。只有從行為的社會(huì)危害性及其程度和刑法對該行為所規(guī)定的法定刑兩個(gè)方面去分析,才能正確地得出何為重罪、輕罪的結(jié)論,在對犯罪分子適用刑罰時(shí),才能做到罪刑相適應(yīng)。

注釋:

①②陳忠林.刑法總論.北京:高等教育出版社.2007.278,60.

③張明楷.刑法學(xué).北京:法律出版社.2003.515.

④需要注意的是,不能機(jī)械地認(rèn)為主刑就一定比附加刑重,如管制就不一定比沒收財(cái)產(chǎn)刑重,這里需要考慮的就是社會(huì)的“常識(shí)、常理和常情”.