李夢嬌

摘要隨著國際貿(mào)易的發(fā)展,法人在國際民商事交往中扮演著重要角色。法人國籍是國際私法上很重要的問題,各國以其自身利益不同采取不同標(biāo)準(zhǔn)來確定法人國籍,因此研究法人國籍具有重要的法律意義。國際上尚無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)確定法人國籍。隨著各國經(jīng)濟合作和技術(shù)交流的廣泛展開,必然涉及確定法人國籍問題,本文就此提出了相關(guān)見解。

關(guān)鍵詞法人 國籍 標(biāo)準(zhǔn)

中圖分類號:D913 文獻標(biāo)識碼:A 文章編號:1009-0592(2009)02-344-01

法人是指按法定程序設(shè)立,有一定組織機構(gòu)和獨立財產(chǎn),并能以自己名義享有權(quán)利和承擔(dān)責(zé)任的社會組織。隨著國際貿(mào)易發(fā)展,法人已成為國際經(jīng)濟關(guān)系中最重要的主體之一。法人國籍乃是法人隸屬于某一特定國家的標(biāo)志。而法人國籍確定標(biāo)準(zhǔn)是個復(fù)雜問題,各國提出不同主張,使確定法人國籍標(biāo)準(zhǔn)問題一直處在爭論之中,尚未得到統(tǒng)一解決。筆者將針對各種學(xué)說提出自己的看法,以期對今后立法有所借鑒。

一、國際上確定法人國籍之學(xué)說

法人國籍問題主要是法人國籍的確定問題。在國際交往中確定法人的國籍非常復(fù)雜,各國都會以本國利益為中心,來確定判斷標(biāo)準(zhǔn)。目前國際上對如何確定一個法人的國籍尚無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。各國及學(xué)者提出了不同主張:

(一)成員國籍主義,也稱資本控制主義

認(rèn)為法人成員的國籍就是法人的國籍,因為法人成員的國籍和這個法人為其服務(wù)的那個國家通常一致。若組成法人的自然人的國籍不同,則組成法人的自然人大多數(shù)為哪國人,法人就具哪國國籍。

(二)設(shè)立地主義,或稱登記地主義

主張法人國籍應(yīng)以其設(shè)立地而定,凡在內(nèi)國設(shè)立的法人即為內(nèi)國法人,凡在外國設(shè)立的法人即為外國法人。理由是,成立地國家的法律賦予了它在法律上可以作為主體的資格,即是國家依法批準(zhǔn)或給予登記的行為創(chuàng)造了法人,法人因而應(yīng)具登記地國國籍。

(三)住所地主義

認(rèn)為法人住所是法人的經(jīng)營管理或營業(yè)中心所在地,因此法人國籍應(yīng)依其住所地而定,但對于何處為法人住所,見解不一。

(四)準(zhǔn)據(jù)法主義

此說為一般英美學(xué)者及少數(shù)大陸學(xué)者主張,認(rèn)為法人都是以一定國家法律規(guī)定并基于該國明示或默示認(rèn)許而成立,因此法人國籍應(yīng)以其設(shè)立時所依據(jù)的法律確定之。

(五)實際控制主義

主張法人實際上由哪國控制即應(yīng)具有哪國國籍。實踐中一些法人雖依敵國法成立,但并不足以判定其為敵國法人;反之,有些法人的股份雖為內(nèi)國所掌握,也不足以證明它就完全為內(nèi)國利益服務(wù)。故持此說者認(rèn)為應(yīng)透過現(xiàn)象看本質(zhì),看法人實際為哪國所控制即為哪國法人。

(六)復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說,亦稱混合標(biāo)準(zhǔn)說

此說是把兩種以上標(biāo)準(zhǔn)結(jié)合起來確定法人國籍。此標(biāo)準(zhǔn)得到多數(shù)學(xué)者支持,一是因為此說依兩個或兩個以上標(biāo)準(zhǔn)作為確立法人國籍方法,使當(dāng)事人很難規(guī)避法律;二是因為此說有利于內(nèi)國對法人實行監(jiān)管。

二、關(guān)于確定法人國籍標(biāo)準(zhǔn)的一些個人看法

法人國籍的確定標(biāo)準(zhǔn)問題是一個較復(fù)雜的問題。各國學(xué)者從不同角度出發(fā)提出不同理論。但筆者通過分析發(fā)現(xiàn),上述某些學(xué)說不過是對前人的簡單重復(fù),完全沒必要提出如此多學(xué)說。有人把成員國籍說與資本控制說區(qū)分開來,抑或把成立地說與準(zhǔn)據(jù)法說區(qū)別開來,筆者認(rèn)為完全沒必要。通過分析,可知說成員國籍說與資本控制說沒有區(qū)別,成立地說與準(zhǔn)據(jù)法說也無本質(zhì)區(qū)別,完全沒必要作出如此劃分。筆者認(rèn)為,確定法人國籍無非有三種標(biāo)準(zhǔn):成立地主義,住所地主義,資本控制主義。

(一)成立地主義

即設(shè)立地主義或登記地主義此主張認(rèn)為,法人的國籍應(yīng)依其成立地來定,凡在內(nèi)國成立的即為內(nèi)國法人,凡在外國成立的即為外國法人。即是國家依法批準(zhǔn)或給予登記的行為創(chuàng)造了法人,法人因而應(yīng)具有登記國國籍。而準(zhǔn)據(jù)法主張,法人都是以一國法律規(guī)定并基于該國明示或默示認(rèn)許而成立的,因此法人的國籍應(yīng)依其設(shè)立時所依據(jù)的法律確定之。基于以上分析可知,成立地主義與準(zhǔn)據(jù)法主義本質(zhì)上是一回事,均主張依設(shè)立地法律作為法人的國籍,因此,筆者認(rèn)為,沒必要對二者作出區(qū)分。該說優(yōu)點是:成立地的標(biāo)志十分明確,容易辨識;不經(jīng)法人成立國的同意,該法人不能變更自己的國籍,有利于對法人國籍的變更和撤銷等問題的監(jiān)督管理。該說缺陷:一是采用這種標(biāo)志,有時很難看出該法人實際為哪國人控制:二是當(dāng)事人可以到成立限制較少的國家去登記設(shè)立法人,達到規(guī)避法律的目的?？傊?在實踐中此標(biāo)準(zhǔn)運用最廣泛。但此標(biāo)準(zhǔn)最主要的缺陷是容易造成國際避稅港的形成。比如我國某些公司就曾在一些島嶼國家注冊以達到避稅的目的。

(二)住所地主義

如前所述,住所地包括管理中心地和經(jīng)營活動中心地。通俗的講,管理中心地就是以法人的董事會,監(jiān)事會所在地,但在實踐中管理中心地與經(jīng)營活動地不在一起的現(xiàn)象非常普遍。例如,法國開鑿蘇伊士運河,董事會,監(jiān)事會一直設(shè)在法國巴黎,而實際經(jīng)營活動地一直在埃及,利益要求的不同決定了發(fā)達國家和發(fā)展中國家主張標(biāo)準(zhǔn)不同,若以管理中心地為標(biāo)準(zhǔn)對發(fā)達國家對利,若以經(jīng)營活動中心地為標(biāo)準(zhǔn)對發(fā)展中國家有力。因此法國主張以管理中心地為標(biāo)準(zhǔn),埃及主張以經(jīng)營活動中心地為標(biāo)準(zhǔn)。

(三)資本控制主義,也稱成員國籍主義

此說主張,法人的成員的國籍就是法人的國籍。理由是,法人是由其設(shè)立人建立起來的,法人的權(quán)利實際上是由組成法人的自然人所擁有的。因此,法人國籍的確定,要看資本控制在哪國公民手中,并以該公民的國籍為法人的國籍。在現(xiàn)實生活中此說根本無法執(zhí)行,因為資本的數(shù)額一直處在變化之中。在和平時期此說沒有太大意義,僅在敵對時期有其存在的必要。例如:建國初期,為肅清帝國主義在華特權(quán),我國就曾采用資本控制說來處理中國當(dāng)時最大的百貨公司上海永安公司一案。因此,資本控制說是特殊時期的產(chǎn)物,此說已完成其歷史使命,我們應(yīng)因時而變,勿須在此問題上裹足不前。

此外,二戰(zhàn)后隨著法人在國際經(jīng)濟交往中的作用日益加強,有學(xué)者提出復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說,把法人的住所地和成立地結(jié)合起來,或綜合法人的住所和準(zhǔn)據(jù)法兩標(biāo)準(zhǔn)定其國籍;或者綜合法人住所地或成立地和準(zhǔn)據(jù)法兩項標(biāo)準(zhǔn)定其國籍。筆者認(rèn)為,復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說實際上只是一種理想,實踐中根本無法貫徹執(zhí)行,在理論上是成立的,但在實踐中沒有其實現(xiàn)的依據(jù),很少有哪個國家能真正在實踐中把兩個以上標(biāo)準(zhǔn)混在一起使用。

參考文獻:

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