張念武

摘要公司法與公司章程的關(guān)系總體可以分為兩個(gè)層次:融合互動(dòng)性和矛盾沖突性。本文指出融合互動(dòng)性強(qiáng)調(diào)公司法與公司章程在公司實(shí)踐中的配合效應(yīng),二者共同服務(wù)于公司的運(yùn)作發(fā)展。

關(guān)鍵詞公司法 公司章程 融合互動(dòng)關(guān)系

中圖分類號(hào):D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A 文章編號(hào):1009-0592(2009)02-254-01

公司法與公司章程同樣是國(guó)家強(qiáng)制與當(dāng)事人意思自治的結(jié)合體,但因各自所代表的主導(dǎo)價(jià)值理念不同,二者在公司設(shè)立、運(yùn)作當(dāng)中所扮演的角色是存在很大差異的。一方面,公司法偏向于國(guó)家強(qiáng)制,注重公司運(yùn)作當(dāng)中的公平、公正和整體效率,因此公司法通過(guò)法定形式規(guī)定了公司的一些基本制度,如公司責(zé)任類型、股東權(quán)利義務(wù)、公司債權(quán)人的保護(hù)、公司社會(huì)責(zé)任等等,并在一般情況下不允許當(dāng)事人自由變更。通過(guò)這些公司基本制度和框架的構(gòu)建,國(guó)家實(shí)現(xiàn)了對(duì)公司的宏觀規(guī)制。另一方面,公司章程偏向于當(dāng)事人意思自治,注重基本的自由、自治理念及公司運(yùn)作中的微觀效率,因此公司章程通過(guò)當(dāng)事人協(xié)商訂立的形式記載了公司具體的組織結(jié)構(gòu),經(jīng)營(yíng)目標(biāo)、運(yùn)作程序等內(nèi)容,并在實(shí)踐中具體適用,從而達(dá)到公司設(shè)立發(fā)展的目標(biāo)。如果把公司比作大海中朝著特定目標(biāo)航行的輪船的話,那么公司法可以被比作是指南針,公司章程則是具體的操舵手,前者負(fù)責(zé)指定航線,保障不會(huì)出現(xiàn)大的偏差,后者承擔(dān)具體操作執(zhí)行任務(wù),解決如何在實(shí)際航行中有效地前進(jìn)。二者同樣是極其重要的,缺少其一公司都無(wú)法實(shí)現(xiàn)其既定的發(fā)展目標(biāo)。

一、公司法是公司章程的前提和基礎(chǔ)

公司法規(guī)定了公司的基本制度、基本框架,為公司的成立、運(yùn)作設(shè)立了特定的范圍。公司章程作為公司具體運(yùn)作當(dāng)中的契約性、自治性文件必須以公司法為其基礎(chǔ)和依據(jù),不能任意突破公司法所設(shè)定的框架和范圍。以我國(guó)的相關(guān)規(guī)定為例,公司法的前提和基礎(chǔ)地位主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:

(一)公司法規(guī)定公司章程的制定和生效

我國(guó)《公司法》第十一條規(guī)定:設(shè)立公司必須依法制定公司章程。由此可見,我國(guó)公司法將公司章程作為公司成立的必備要件,公司章程的制定依托于公司法之規(guī)定。雖然學(xué)界對(duì)于公司章程是否因登記才生效存在不同觀點(diǎn),但即使否認(rèn)公司章程因登記而生效的學(xué)者也不得不承認(rèn):在公司章程作為自治合約,本無(wú)須主管部門“格外關(guān)照”。但因?yàn)楣境闪⒍柬毜怯?所以它作為公司成立的必備文件之一,到工商部門登記,公司才正式成立,公司章程也因此依附于公司而獲得意義。

(二)公司法規(guī)定公司章程的記載內(nèi)容

我國(guó)《公司法》第二十五條、第八十二條分別規(guī)定了有限責(zé)任公司章程和股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)。同時(shí),公司法在其他章節(jié)也多處規(guī)定了公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng),例如第十二條對(duì)公司經(jīng)營(yíng)范圍的規(guī)定、第十六條對(duì)公司投資和擔(dān)保的規(guī)定等等。對(duì)于公司法對(duì)公司章程的這種內(nèi)容規(guī)定,股東在制定公司法時(shí)是必須予以遵守的,除非法律賦予股東自由選擇的空間。

(三)公司法規(guī)定公司章程的變更

我國(guó)《公司法》第四十四條規(guī)定:股東會(huì)的議事方式和表決程序,除本法有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。由此可見,公司法對(duì)公司章程的修改程序和實(shí)質(zhì)性修改條件作出了較為嚴(yán)格的規(guī)定。作為一種強(qiáng)制性的法律規(guī)范,這種規(guī)定是不允許當(dāng)事人自由變更的。

(四)公司法規(guī)定公司章程的效力

我國(guó)《公司法》第十一條規(guī)定:設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力;第二十條規(guī)定:公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程……;第二十二條規(guī)定:股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi),請(qǐng)求人民法院撤銷。由此可見,公司法對(duì)公司章程的效力范圍、效力結(jié)果也作出了相應(yīng)規(guī)定。

二、公司章程是對(duì)公司法的豐富和完善

公司法是公司章程的前提和基礎(chǔ),但公司章程并不完全被動(dòng)依附于公司法,而有自身特定的重要作用。時(shí)健中教授從公司法與公司章程內(nèi)容的關(guān)聯(lián)性上,將公司章程對(duì)于公司法的作用歸為三類:公司章程的規(guī)定是對(duì)公司法規(guī)定的細(xì)化;公司章程的內(nèi)容是對(duì)公司法規(guī)定的補(bǔ)充;公司章程的內(nèi)容是對(duì)公司法規(guī)定的替代,它排除了公司法規(guī)定的適用。 在此,筆者借鑒了時(shí)健中教授的此種分類方法。

(一)公司章程是對(duì)公司法規(guī)定的細(xì)化

此種情況下,公司法已經(jīng)對(duì)公司運(yùn)作當(dāng)中的某種事項(xiàng)作出了規(guī)定,但公司法的這種規(guī)定過(guò)于寬泛或者僅僅是一個(gè)框架規(guī)定,無(wú)法或不便于具體實(shí)施。此時(shí),公司章程就很好地起到了對(duì)公司章程的細(xì)化作用。如我國(guó)《公司法》第五十二條規(guī)定,監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于三分之一,具體比例由公司章程規(guī)定。

(二)公司章程是對(duì)公司法規(guī)定的補(bǔ)充

時(shí)健中教授對(duì)公司章程的細(xì)化作用和補(bǔ)充作用進(jìn)行了概念上的區(qū)分。補(bǔ)充不同于細(xì)化:前者是指某事項(xiàng)已有公司法的相關(guān)規(guī)定,公司章程也對(duì)該事項(xiàng)進(jìn)行了規(guī)定,其所規(guī)定的內(nèi)容是與公司法的規(guī)定平行、并列的;而后者是指公司法沒有與之并列的規(guī)定,僅僅把內(nèi)容的制定權(quán)授予了公司章程。 這種補(bǔ)充作用的表現(xiàn)有:我國(guó)《公司法》第三十八條“股東會(huì)行使下列職權(quán)”第十一項(xiàng)規(guī)定,公司章程規(guī)定的其他職權(quán);第四十四條規(guī)定,股東會(huì)的議事方式和表決程序,除本法有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。

(三)公司章程是對(duì)公司法規(guī)定的替代

在此情形下,公司法已經(jīng)對(duì)公司運(yùn)作當(dāng)中的特定事項(xiàng)作出了具體規(guī)定,但同時(shí)允許公司參與者通過(guò)公司章程的另外約定排除公司法在此事項(xiàng)上的適用,從而由公司參與者對(duì)該事項(xiàng)作出更加符合自己公司特點(diǎn)的安排。公司章程的替代作用在此次公司法改革中得到了非常明顯的體現(xiàn)和加強(qiáng)。

參考文獻(xiàn):

[1]時(shí)健中.公司法與公司章程在公司治理中的協(xié)調(diào).中國(guó)發(fā)展觀察.2006(2).

[2]朱慈蘊(yùn).公司章程兩分法—公司自治與他治理念的融合.當(dāng)代法學(xué).2006(9).