王　艷

摘要：虛報(bào)注冊(cè)資本罪是我國(guó)97年刑法中出現(xiàn)的一個(gè)新罪名，也是一個(gè)比較年輕的罪名，它的現(xiàn)狀和發(fā)展值得我們更深一步去探索和認(rèn)識(shí)。筆者在文中通過(guò)回顧虛報(bào)注冊(cè)資本罪的立法過(guò)程、介紹我國(guó)的公司資本制度，結(jié)合當(dāng)前的實(shí)際，大膽的預(yù)測(cè)了虛報(bào)注冊(cè)資本罪未來(lái)的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：虛報(bào)；注冊(cè)資本；資本制度

虛報(bào)注冊(cè)資本罪，是指申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門(mén)，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。［1］虛報(bào)注冊(cè)資本罪是1997年修訂刑法時(shí)新增的罪名，本罪雖然在我國(guó)刑法上是一個(gè)比較年輕的罪名，但它的現(xiàn)狀和發(fā)展值得我們?nèi)ヌ剿骱驼J(rèn)識(shí)。

一、虛報(bào)注冊(cè)資本罪的立法沿革

虛報(bào)注冊(cè)資本罪在我國(guó)刑法上出現(xiàn)得比較晚。制定1979年刑法時(shí)，公司制度尚未建立，沒(méi)有“注冊(cè)資本”的問(wèn)題，因此，我國(guó)1979年刑法中沒(méi)有對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本罪做出規(guī)定。但是隨著改革開(kāi)放和經(jīng)濟(jì)體制的巨大變化，80年代中后期，新的企業(yè)組織形式的出現(xiàn)，特別是“皮包公司”的大量涌現(xiàn)，導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)秩序的混亂無(wú)度，政府為此幾度清理整頓公司。

1993年12月29日《公司法》通過(guò)，將保障經(jīng)濟(jì)秩序作為立法的出發(fā)點(diǎn)，并在違反《公司法》的法律責(zé)任中提到了刑事責(zé)任［2］。緊隨其后，國(guó)務(wù)院于1994年6月24日頒布的《公司登記管理?xiàng)l例》也做出了相應(yīng)的規(guī)定［3］。

但此時(shí)，刑法上對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本行為的規(guī)定卻還是一片空白。為了配合整頓經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)秩序的需要，同時(shí)也為了使《公司法》規(guī)定的一些制裁措施有法可依，得以有效的執(zhí)行，1995年2月28日通過(guò)的《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》中第一條就規(guī)定了：“申請(qǐng)公司登記的人使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門(mén)，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑或者拘役，可以并處虛報(bào)注冊(cè)資本金額10％以下罰金。申請(qǐng)公司登記的單位犯前款罪的，對(duì)單位判處虛報(bào)注冊(cè)資本金額10％以下罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定，處3年以下有期徒刑或者拘役。”

1997年刑法基本上吸收了《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》的內(nèi)容，并對(duì)《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》進(jìn)行了一定的修改和完善，形成了97刑法分則第158條虛報(bào)注冊(cè)資本罪的規(guī)定：“申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門(mén)，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊(cè)資本額百分之一以上百分之五以下罰金。單位犯前款罪，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。”該刑法條文的規(guī)定與1995年《決定》的第一條相比有以下四點(diǎn)變化：1、《決定》中的“申請(qǐng)公司登記的人”，“人”一詞被刪掉，以將單位主體涵蓋進(jìn)去；2、《決定》中的“可以并處罰金”改變?yōu)椤安⑻幓騿翁幜P金”，罰金刑的適用更為靈活；3、《決定》中的個(gè)人罰金刑為“虛報(bào)注冊(cè)資本金額的10%以下”，《刑法》第158條調(diào)整至“虛報(bào)注冊(cè)資本金額的1%以上5%以下”，減少了罰金的數(shù)額；4、《決定》中的單位罰金刑為“虛報(bào)注冊(cè)資本金額的10%以下”，《刑法》第158條調(diào)整至無(wú)數(shù)額限制，加大了罰金刑懲罰的力度。

2001年4月18日，最高人民檢察院、公安部頒布了《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，針對(duì)《刑法》第158條規(guī)定中的“數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”做出了具體的規(guī)定［4］。至此，虛報(bào)注冊(cè)資本罪有了更明確的罪與非罪的界限。

可見(jiàn)，我國(guó)對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本罪的立法經(jīng)歷了一個(gè)從無(wú)到有，從民商法的規(guī)定到單行刑事法規(guī)的規(guī)定，再到刑法典的規(guī)定的演進(jìn)過(guò)程。該過(guò)程就是注冊(cè)資本行為犯罪化的過(guò)程。它反映出我國(guó)法律對(duì)該類(lèi)行為的懲治力度在不斷加大，也從另一個(gè)方面反映出該類(lèi)行為對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活的危害性的加大。

二、我國(guó)實(shí)行的公司資本制度

依照《公司法》的規(guī)定，我國(guó)實(shí)行的是嚴(yán)格的法定資本制。

無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，也不管公司章程確定的資本數(shù)額是多是少，發(fā)起人都必須將公司資本全部足額籌集到位，并經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資出具證明，才能使公司成立。

依照規(guī)定，公司資本經(jīng)章程確定和登記注冊(cè)后，非經(jīng)公司股東大會(huì)特別表決程序、公告程序和變更登記程序，不得變更。

對(duì)公司利潤(rùn)的分配，《公司法》嚴(yán)格按照資本維持原則，設(shè)計(jì)了公積金制度，對(duì)公積金的提取和使用等方面均作了教為嚴(yán)格的規(guī)定。

《公司法》所制定的資本制度與現(xiàn)代公司資本制度立法的發(fā)展趨勢(shì)不吻合，給人以僵化和落后的感覺(jué)。隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，與世界經(jīng)濟(jì)的日益融合，我國(guó)公司的資本制度將會(huì)逐步地轉(zhuǎn)向折衷資本制。［5］

我國(guó)實(shí)行的法定資本制度以及“資本確定、資本維持、資本不變”的資本制度的三原則，都是以保證交易安全和維護(hù)債權(quán)人利益為目的的。上面所論述的我國(guó)公司的資本制度是虛報(bào)注冊(cè)資本罪產(chǎn)生的依據(jù)。

三、虛報(bào)注冊(cè)資本罪的未來(lái)之展望

虛報(bào)注冊(cè)資本罪雖然在我國(guó)刑法上是一個(gè)比較年輕的罪名，但它的現(xiàn)狀和發(fā)展值得我們?nèi)ヌ剿骱驼J(rèn)識(shí)，尤其是在司法實(shí)踐中出現(xiàn)的很多新的問(wèn)題和新的犯罪手段，只有在司法實(shí)踐中不斷的認(rèn)識(shí)和研究，在立法上對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本罪進(jìn)行完善，從而使公安、司法機(jī)關(guān)對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本罪的認(rèn)定和審判有法可依。在前面的論述中筆者主要對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本罪的現(xiàn)狀進(jìn)行了一定的研究。接下來(lái)，筆者試圖結(jié)合我國(guó)資本制度的發(fā)展趨勢(shì)和我國(guó)法制發(fā)展方向，展望一下虛報(bào)注冊(cè)資本的未來(lái)。

從前面的論述中可知虛報(bào)注冊(cè)資本罪是在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)變的過(guò)程中，經(jīng)濟(jì)體制交替所導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)秩序混亂以及各類(lèi)規(guī)范不完善，使各種危害經(jīng)濟(jì)秩序的行為大量孳生。面對(duì)“皮包公司”這種有名無(wú)實(shí)的所謂公司的泛濫，虛報(bào)注冊(cè)資本罪的設(shè)立實(shí)際上是充當(dāng)了救火員的角色。但是，隨著新的經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善，這種情況必然會(huì)有所改變。就公司注冊(cè)資本而言，它是國(guó)家嚴(yán)格市場(chǎng)準(zhǔn)入資格的產(chǎn)物，尤其是當(dāng)注冊(cè)資本金額較高，又要求一次性繳納的時(shí)候，并以刑罰作為其行政權(quán)的最后保障，它反映的是“國(guó)家造市場(chǎng)”的心態(tài)：即由國(guó)家來(lái)挑選那些具備較強(qiáng)經(jīng)濟(jì)實(shí)力的人來(lái)參與市場(chǎng)游戲，其他不具備這樣經(jīng)濟(jì)實(shí)力的人很可能會(huì)破壞市場(chǎng)游戲規(guī)則，因此最簡(jiǎn)單的辦法就是將他們排除在游戲之外。當(dāng)市場(chǎng)體制只具其“形”不具其“神”的時(shí)候，國(guó)家采用這種嚴(yán)格的法定資本制去減少破壞經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的現(xiàn)象也無(wú)可厚非。

但是，通過(guò)法定資本制和最低資本額的規(guī)定來(lái)保護(hù)交易安全和債權(quán)人合法權(quán)益，只是一種理論上的設(shè)想。因?yàn)楣举Y本的確定以及必須至少擁有一定資本，只是維護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益的基礎(chǔ)，社會(huì)信用的高低以及合同法的完善與否才是影響債權(quán)人合法權(quán)益實(shí)現(xiàn)的最為關(guān)鍵的因素。［6］并且，公司成立以后作為信用基礎(chǔ)的財(cái)產(chǎn)，與設(shè)立時(shí)具有資本數(shù)量是兩個(gè)概念。可能設(shè)立時(shí)公司資本較大，由于經(jīng)營(yíng)的原因公司所欠債務(wù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)其財(cái)產(chǎn)，或者相反。另一個(gè)方面，這種規(guī)定卻毫無(wú)疑問(wèn)地因增加了公司設(shè)立的成本，從而使發(fā)起人難以設(shè)立公司。雙重的不利因素影響了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。對(duì)此，傳統(tǒng)的法定資本制國(guó)家都已紛紛進(jìn)行了改革。

因此，未來(lái)中國(guó)嚴(yán)格的注冊(cè)資本登記管理制度也必然會(huì)有所改變：高額的注冊(cè)資本將成為歷史。正如有研究公司法學(xué)的專(zhuān)家所預(yù)測(cè)：我國(guó)《公司法》所規(guī)定的嚴(yán)格的資本制度與現(xiàn)代公司資本制度立法的發(fā)展趨勢(shì)不吻合，給人以僵化和落后的感覺(jué)。隨著我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，與世界經(jīng)濟(jì)的日益融合，我國(guó)公司的資本制度將會(huì)逐步地轉(zhuǎn)向折衷資本制度。［7］其實(shí)，這種趨勢(shì)已經(jīng)非常明顯了：首先，早在1987年，根據(jù)中華人民共和國(guó)工商行政管理局1987年3月發(fā)布的《關(guān)于中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》第3條，中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院1987年12月批準(zhǔn)的《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資的若干規(guī)定》第4條：外商投資的公司注冊(cè)資本的法定最低限額在確定投資總額的前提下，根據(jù)其與投資總額的法定比例計(jì)算，而且外國(guó)投資者可以分期繳納出資，不必于公司設(shè)立時(shí)一次繳清出資。此外，目前有部分地區(qū)已經(jīng)放寬了對(duì)公司注冊(cè)資本的限制，而且這種放寬的幅度還是很大的，比如說(shuō)：1、在北京，根據(jù)《關(guān)于中關(guān)村科技園區(qū)高新技術(shù)企業(yè)注冊(cè)登記改制改組工作的試點(diǎn)意見(jiàn)》，對(duì)中關(guān)村科技園區(qū)區(qū)域范圍內(nèi)的海淀科技園等高科技園區(qū)中，高新技術(shù)企業(yè)中有限責(zé)任公司申請(qǐng)登記注冊(cè)時(shí)，其注冊(cè)資本達(dá)到3萬(wàn)元(含)以上，即予登記注冊(cè)；注冊(cè)資本100萬(wàn)元以下的高新技術(shù)公司，其股東可以有條件的分期繳納出資。2、在黑龍江，根據(jù)黑龍江工商行政管理局出臺(tái)的政策，公司注冊(cè)資本條件放寬為：允許新設(shè)立注冊(cè)資本50萬(wàn)元以下的私營(yíng)有限公司，實(shí)行注冊(cè)資本分期到位，首期出資額達(dá)到公司注冊(cè)資本30％以上(含30％)即可登記注冊(cè)，1年內(nèi)實(shí)繳注冊(cè)資本必須追加到50％以上，其余部分可在3年內(nèi)全部到位。所謂皮之不存，毛將焉附？隨著經(jīng)濟(jì)歷史背景的發(fā)展，以嚴(yán)格的法定資本制作為根據(jù)的虛報(bào)注冊(cè)資本罪也終將退出歷史的舞臺(tái)。

注釋?zhuān)?/p>

［1］參見(jiàn)王作富主編《刑法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，1999年版，第298頁(yè)。

［2］《公司法》第206條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，辦理公司登記時(shí)虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，責(zé)令改正，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的公司，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額百分之五以上百分之十以下的罰款；對(duì)提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷(xiāo)公司登記。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>

［3］《公司登記管理?xiàng)l例》第58條規(guī)定：“辦理公司登記時(shí)虛報(bào)注冊(cè)資本，取得公司登記的，由公司等級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額百分之五以上百分之十以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷(xiāo)公司登記，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>

［4］《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第2條規(guī)定：“申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門(mén)，取得公司登記，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：1、實(shí)繳注冊(cè)資本不足法定注冊(cè)資本最低限額，有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的百分之六十以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的百分之三十以上的；2、實(shí)繳注冊(cè)資本達(dá)到法定最低限額，但仍虛報(bào)注冊(cè)資本，有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額在一百萬(wàn)元以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額在一千萬(wàn)元以上的；3、虛報(bào)注冊(cè)資本給投資者或者其他債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在十萬(wàn)元以上的；4、雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的；①因虛報(bào)注冊(cè)資本，受過(guò)行政處罰二次以上，又虛報(bào)注冊(cè)資本的；②向公司登記主管人員行賄或者注冊(cè)后進(jìn)行違法活動(dòng)的?！?/p>

［5］參見(jiàn)沈貴明著《公司法學(xué)》第二版，法律出版社，2003年版，第142頁(yè)。

［6］參見(jiàn)周芬棉：《公司設(shè)立法律制度研究》，中國(guó)政法大學(xué)博士學(xué)位論文，第65頁(yè)。

［7］參見(jiàn)沈貴明著《公司法學(xué)》（第二版），法律出版社，2003年版，第142頁(yè)。

參考文獻(xiàn)：

［1］王作富主編《刑法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，1999年版。

［2］周芬棉：《公司設(shè)立法律制度研究》，中國(guó)政法大學(xué)博士學(xué)位論文。

［3］沈貴明著《公司法學(xué)》（第二版），法律出版社，2003年版。