陳 濱 余源志

摘要:當(dāng)前,越來越多的拍賣網(wǎng)站開始從事拍賣活動,但在目前我國對這些網(wǎng)絡(luò)拍賣行為還沒有明確的法律法規(guī)對之進(jìn)行調(diào)整,網(wǎng)絡(luò)拍賣行為存在著很大的法律風(fēng)險。因此,應(yīng)從網(wǎng)絡(luò)拍賣的概念界定出發(fā),探討網(wǎng)絡(luò)拍賣所面臨的法律風(fēng)險及其對策。

關(guān)鍵詞:網(wǎng)絡(luò)拍賣;法律風(fēng)險;對策

中圖分類號:DF4文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號:1673-291X(2009)29-0190-02

“網(wǎng)絡(luò)拍賣”在現(xiàn)代社會中已經(jīng)成為一個越來越時髦的詞匯,但這個越來越時髦的名詞卻讓很多人越來越不敢靠近它。原因何在?其最根本的原因就在于網(wǎng)絡(luò)的雙刃性。網(wǎng)絡(luò)在給人們的生活、工作以及交易帶來方便的同時,也給大家埋下了無數(shù)的陷阱?！熬W(wǎng)絡(luò)”和“拍賣”的結(jié)合,同樣隱藏諸多法律風(fēng)險。

一、對“網(wǎng)絡(luò)拍賣”的界定

現(xiàn)在社會上存在的“網(wǎng)絡(luò)拍賣”主要有以下四種情況:

(一)一些進(jìn)行實體生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)通過自己的網(wǎng)站“拍賣”自己生產(chǎn)或者經(jīng)營的產(chǎn)品,從事銷售活動;

(二)部分拍賣網(wǎng)站免費或者有償?shù)奶峁┚W(wǎng)絡(luò)平臺供買賣雙方使用,競價方法不規(guī)范,賣方可以不選擇出價最高者,而與自認(rèn)為最佳競買人成交,而拍賣網(wǎng)站并不干涉雙方當(dāng)事人的買賣活動,其地位就是一個交易平臺的提供者或者叫交易的媒介;

(三)根據(jù)《中華人民共和國拍賣法》(以下簡稱《拍賣法》)和《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)的規(guī)定依法成立的拍賣公司(以下稱“傳統(tǒng)的拍賣公司”),與承擔(dān)網(wǎng)絡(luò)運營的網(wǎng)絡(luò)公司簽訂委托服務(wù)合同,進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)拍賣;

(四)依法成立的拍賣公司通過自己的網(wǎng)站或者子公司的網(wǎng)站進(jìn)行網(wǎng)上拍賣活動,采用競價方式,實行價高者得,并向一方或雙方收取傭金(大部分網(wǎng)站為了吸引會員暫時不收取費用)。

如何認(rèn)識上述四種網(wǎng)絡(luò)拍賣,是否屬于傳統(tǒng)意義上的拍賣?筆者認(rèn)為,從《拍賣法》第三條“拍賣是指以公開競價的形式,將特定物品或者財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價者的買賣方式?！钡囊?guī)定看,拍賣并不在于其形式是通過傳統(tǒng)的方式還是通過網(wǎng)絡(luò)方式,關(guān)鍵在于是否“以公開競價的形式”將拍賣標(biāo)的的所有權(quán)或者財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移給最高應(yīng)價者。前兩種網(wǎng)絡(luò)拍賣實質(zhì)上是一般的買賣,可以由《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》以及其他行政法規(guī)、司法解釋來調(diào)整;后兩種網(wǎng)絡(luò)拍賣是傳統(tǒng)意義上的拍賣,由《拍賣法》調(diào)整。

二、網(wǎng)絡(luò)公司的法律風(fēng)險及對策

(一)網(wǎng)絡(luò)公司主體資格的合法性問題及對策

目前,很多拍賣網(wǎng)站從事拍賣活動時適用的拍賣規(guī)則非常類似于《拍賣法》的拍賣規(guī)則和程序,但是很多時候又很不規(guī)范,這時候的網(wǎng)上拍賣還是《拍賣法》調(diào)整的傳統(tǒng)意義上的拍賣嗎?它們應(yīng)不應(yīng)該納入《拍賣法》的調(diào)整范圍?這些拍賣網(wǎng)站應(yīng)不應(yīng)該達(dá)到《拍賣法》規(guī)定的拍賣人的條件①?在目前我國對這些網(wǎng)絡(luò)拍賣行為還沒有明確的對之進(jìn)行調(diào)整的法律法規(guī)的情況下,這些拍賣行為就存在著很大的法律風(fēng)險,這些拍賣網(wǎng)站都是踩在高壓線上往前行走的,存在著打法律和政策擦邊球的嫌疑(有些拍賣網(wǎng)站為了規(guī)避法律風(fēng)險,紛紛打著“網(wǎng)上競價”、“網(wǎng)絡(luò)議價”等旗號)。今后,一旦網(wǎng)絡(luò)拍賣行為被主管當(dāng)局或司法機關(guān)認(rèn)定為屬于傳統(tǒng)意義上的“拍賣”,那么就應(yīng)當(dāng)適用《拍賣法》,很多拍賣網(wǎng)站的主體資格就是非法的,其拍賣的程序和規(guī)則很多也會被認(rèn)定為不合法律規(guī)定。正因為這些潛在法律風(fēng)險的存在,著名的拍賣網(wǎng)站雅寶交易網(wǎng)(www.yabuy.com)意識到拍賣主體的合法性問題,為了“名正言順”地開拓業(yè)務(wù),率先注冊了一個傳統(tǒng)拍賣公司,取得了拍賣法人的資格。

為了消除這些法律風(fēng)險,筆者建議:第一,拍賣網(wǎng)站可以通過拍賣行業(yè)協(xié)會向國務(wù)院負(fù)責(zé)管理拍賣行業(yè)的部門詢問其關(guān)于網(wǎng)絡(luò)拍賣應(yīng)當(dāng)適用的法律法規(guī)的態(tài)度和意見,如果主管部門表態(tài)了,那網(wǎng)絡(luò)拍賣就具有了比較穩(wěn)定的預(yù)期;第二,拍賣網(wǎng)站還可以通過拍賣行業(yè)協(xié)會請求最高法院出臺司法解釋明確網(wǎng)絡(luò)拍賣適用的法律法規(guī);第三,在前兩項建議尚未實現(xiàn)的情況下,有條件的拍賣網(wǎng)站可以像雅寶交易網(wǎng)一樣,依法成立一個傳統(tǒng)拍賣公司;規(guī)模比較小的網(wǎng)站就應(yīng)盡量避免使用“網(wǎng)絡(luò)拍賣”的字眼,其使用的買賣規(guī)則也盡量區(qū)別于傳統(tǒng)的拍賣規(guī)則和程序。

(二)競買人的行為能力問題及對策

在網(wǎng)絡(luò)拍賣中,競買人想要參加競買,一般先得在拍賣網(wǎng)站中進(jìn)行注冊登記,在注冊中一般會被要求填寫身份證號以及出生日期、年齡等。如果每個人都如實填寫,一般是不會出問題的。但是,現(xiàn)實中很多人會利用網(wǎng)絡(luò)的隱蔽性的特點,隱瞞自己的真實身份和年齡。例如,未成年人用自己父母的身份證號碼參與網(wǎng)上競買,或者一些惡意競買人用他人的身份證號碼參與競買。這樣,很多拍賣網(wǎng)站認(rèn)為已經(jīng)成立生效的買賣合同很可能被權(quán)利人或者監(jiān)護(hù)人撤銷或者變更,或者根本無法履行。如果合同被撤銷,拍賣網(wǎng)站根本無法得到損害賠償,因為無行為能力人和限制行為能力人根本沒有賠償能力。

針對這一問題,筆者認(rèn)為:第一,在用戶進(jìn)行網(wǎng)上注冊登記時,拍賣網(wǎng)站不僅要求用戶填寫身份證號碼和年齡,而且還可以要求用戶上傳一張經(jīng)過掃描的身份證。這樣,就能阻止一般的未成年人獲得他人的身份證進(jìn)行網(wǎng)上競買。如果客觀上未成年人真的得到了父母或者他人的身份證,那只能歸責(zé)于身份證的主人未能妥善保管,過錯在于他們自己,所以應(yīng)該對自己的過錯承擔(dān)責(zé)任。第二,可以在公安部的網(wǎng)站上開設(shè)一個服務(wù)專區(qū),授予依法成立的拍賣網(wǎng)站以查詢用戶所輸入的身份證號碼本人的真實年齡的權(quán)利(但是,為了保護(hù)公民的隱私權(quán),授權(quán)查詢的范圍僅限于年齡,不能查詢其他個人資料),這樣,競買人行為能力的問題就能得到妥善解決。

三、競買人的法律風(fēng)險及對策

(一)買賣合同成立的時間問題及對策

筆者查詢了一些主要的拍賣網(wǎng)站的拍賣程序和規(guī)則,發(fā)現(xiàn)它們具有很多相同的地方,均大同小異。下面就以著名的拍賣網(wǎng)站——雅寶交易網(wǎng)為例予以說明。雅寶交易網(wǎng)中“如何買東西”這一網(wǎng)頁中公示的購買程序為:1.瀏覽/尋找商品→2.網(wǎng)上出價購買→3.網(wǎng)下聯(lián)系交易→4.作出評價/投訴。這四個步驟中,和買賣合同成立的時間關(guān)系最密切的就是第二和第三兩個步驟了。第二個步驟:2.網(wǎng)上出價購買中的詳細(xì)解釋為——“如果你認(rèn)為價格合適,……,或輸入你的出價按‘出價購買,即在網(wǎng)上購買了。賣方很快就知道(有Email通知和手機/短信通知)?！备鶕?jù)字面意義來理解,競買人輸入了出價并點擊了“出價購買”按鈕就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為買賣合同成立了。但是該網(wǎng)頁第三個步驟:3.網(wǎng)下聯(lián)系交易中的詳細(xì)解釋為——“你出過價的商品的賣方會很快與你聯(lián)系,談好交易的細(xì)節(jié)如發(fā)貨方式、付款方式等后,即可交易。你也可以主動與賣方聯(lián)系,在商品頁上有多種與商家聯(lián)系的方式?！边@就不得不讓人產(chǎn)生疑問——合同究竟是競買人在網(wǎng)上出價并點擊“出價購買”按鈕時成立還是在網(wǎng)下雙方談好了發(fā)貨方式、付款方式等交易細(xì)節(jié)時成立?如果合同成立的時間都不能確定,那么合同的效力就自然沒法確定。并且隨之而來的問題就是,在網(wǎng)上出價購買之后網(wǎng)下聯(lián)系交易之前雙方的任何一方如果反悔或者想要變更合同內(nèi)容,這屬于違約行為嗎?需要承擔(dān)違約責(zé)任嗎?

《合同法》第130條規(guī)定:“買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人,買受人支付價款的合同?！庇纱丝梢?買賣合同的基本條款就是關(guān)于標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條款和支付價款的條款,這兩個條款是決定買賣合同之所以為買賣合同而非其他合同的必備條款,而其他諸如發(fā)貨方式、付款方式等條款均不是買賣合同的必備條款。所以,從法理上分析,拍賣人在網(wǎng)上公示拍賣標(biāo)的圖樣、說明拍賣標(biāo)的的基本情況,這是要約。競買人閱讀了這些公示內(nèi)容,并且在網(wǎng)上出價并點擊“出價購買”按鈕,這是承諾。這個過程已經(jīng)包含了轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)和支付價款的合意了,所以,應(yīng)當(dāng)認(rèn)為在網(wǎng)上出價購買這個階段買賣合同就已經(jīng)成立了。而網(wǎng)下聯(lián)系交易實際上是對已經(jīng)成立的合同的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)議補充,其法律性質(zhì)是對合同的變更。所以,在網(wǎng)上出價購買之后網(wǎng)下聯(lián)系交易之前,如果買賣雙方的一方對已經(jīng)達(dá)成的買賣合同反悔,那么肯定屬于違約行為,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。如果雙方在網(wǎng)下對發(fā)貨方式、付款方式等內(nèi)容不能達(dá)成一致的協(xié)議,只能視為未變更合同。如果雙方對合同變更的內(nèi)容約定不明確的,推定為未變更。(參見《合同法》第78條)所以,買賣雙方在網(wǎng)下對交易細(xì)節(jié)的協(xié)商出現(xiàn)任何問題或者不一致,均不應(yīng)認(rèn)定為當(dāng)事人的違約,也不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。在不能達(dá)成一致的情況下,并不等于沒有履約的依據(jù),《合同法》第61條和第62條作出了明確的規(guī)定。

(二)拍賣過程中證據(jù)的保存問題及對策

由于網(wǎng)絡(luò)拍賣對網(wǎng)絡(luò)的依賴程度非常高,而網(wǎng)絡(luò)的證據(jù)又非常不容易獲得和保存;另外,電子證據(jù)容易被修改,證明效力很低,須有其他證據(jù)加以補充才能作為認(rèn)定案件的證據(jù)使用。在整個網(wǎng)絡(luò)拍賣過程中,競買人能獲得的電子證據(jù)非常少,無非就是一些E-MAIL等等,但拍賣網(wǎng)站的服務(wù)器中保存和記錄著整個買賣過程的所有數(shù)據(jù)資料,這就使得在舉證方面拍賣網(wǎng)站占有絕對的優(yōu)勢地位,而買方則顯得勢單力薄,在出現(xiàn)了糾紛的時候往往因為舉證不能,而無法獲得應(yīng)有的法律保護(hù)。

針對這一問題,筆者建議:第一,參與競買的人應(yīng)當(dāng)注意保存交易證據(jù),防止發(fā)生糾紛后,網(wǎng)站拒不提交交易記錄或篡改交易記錄的情況?，F(xiàn)有法律和審判制度中規(guī)定,電子商務(wù)過程中一方保存的信息文件的復(fù)印件經(jīng)過對方認(rèn)可,可以作為證據(jù)。第二,加快鑒定技術(shù)的發(fā)展。上述下載的信息只有經(jīng)過對方認(rèn)可才能作為證據(jù)使用,對方要是不認(rèn)可,情況就很復(fù)雜。這個時候,就需要專家進(jìn)行技術(shù)鑒定。但是現(xiàn)有技術(shù)水平要證明究竟誰的信息是修改過的都很難。所以,必須加快鑒定技術(shù)的發(fā)展以適應(yīng)現(xiàn)實的需要。第三,建立一個中立的、公正的第三方機構(gòu),讓所有依法成立的拍賣網(wǎng)站的服務(wù)器均與之聯(lián)網(wǎng),由該機構(gòu)對網(wǎng)站的交易進(jìn)行備份。訴訟時該機構(gòu)提供的備份材料無須交易雙方認(rèn)可即可直接作為證據(jù)使用。這種證據(jù)可視同為經(jīng)過公證的證據(jù),除非有其他證據(jù)足以推翻該證據(jù)的以外,該證據(jù)具有證明力。