摘要隨著我國經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，經(jīng)濟體制改革與對外開放領(lǐng)域的不斷擴大，我國的企業(yè)也逐斷走出國門，成為國際投資的重要組成部分。中國企業(yè)跨國并購有了一定的進展，但相關(guān)法律法規(guī)仍需不斷完善。對此，本文結(jié)合中國跨國并購實踐對我國跨國并購的法律問題進行探討，并提出幾點建議。

關(guān)鍵詞國際直接投資 跨國并購 中國企業(yè) 法律對策

中圖分類號:F741文獻標識碼:A

一、跨國并購法律關(guān)系綜述

(一)具有國際直接投資的法律性質(zhì)。

國際投資是國際間資金流動的一種重要形式，是投資者為獲得一定經(jīng)濟效益而將其資本投入國外的一種經(jīng)濟活動。對某一國來說，國際投資包括本國的海外投資和本國接受的外國投資。國際投資可按不同的標準進行分類。按投資形式與性質(zhì)，可分為直接投資和間接投資。所謂直接投資，是指伴有企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)和控制權(quán)的投資，投資者在海外直接經(jīng)營企業(yè)，并對企業(yè)的經(jīng)營管理有較大的控制權(quán)?？鐕臼峭鈬苯油顿Y的主要參與者。跨國并購是1999年—2001年和2004年—2005年間的國際直接投資激增的首要驅(qū)動力。由于跨國并購行為大多都是由跨國公司進行，所以，跨國并購行為具有國際直接投資的法律特點。1994年全球跨國投資中，跨國并購首次超過了“綠地投資”的數(shù)額(國際直接投資有綠地投資和跨國并購兩種方式，其中綠地投資指新設(shè)企業(yè))，在跨國直接投資中占主要份額。根據(jù)各國法律的規(guī)定和國際通行的實踐，并購的形式大體上有三種，即新設(shè)合并、吸收合并和收購。

(二)具有國際貿(mào)易中協(xié)議的法律性質(zhì)。

跨國并購行為既是一種經(jīng)濟行為亦是種法律行為。就其經(jīng)濟行為而言主要是指并購方與被并購方之間的交易行為。這種交易行為由于它的跨國性而表現(xiàn)為國際貿(mào)易的法律屬性。美國學(xué)得戴爾·奧斯特勒指出，對于私營公司而言，絕大多數(shù)并購合同都保持了一個基本的結(jié)構(gòu)，其第二條款規(guī)定的就是基礎(chǔ)交易的各個細節(jié):擬收購的股份或資產(chǎn)，支付的對價以及雙方結(jié)算的時間。我國學(xué)者史建三認為，跨國并購是指一國企業(yè)(并購企業(yè))為了某種目的通過一定的渠道和支付手段，將另一國企業(yè)(目標企業(yè))的整個資產(chǎn)或足以使經(jīng)營控制權(quán)的股份收買下來。根據(jù)跨國并購雙方交易的具體對象，跨國并購可分為二大類。一是以公司資產(chǎn)為交易對象。企業(yè)資產(chǎn)是企業(yè)資本的物化形態(tài)，表現(xiàn)為企業(yè)擁有的現(xiàn)金、應(yīng)收賬款、存款等流動資產(chǎn)，固定資產(chǎn)和其它資產(chǎn)。資產(chǎn)收購是指通過對一家企業(yè)或公司的全部資產(chǎn)的購買，從而獲得這家企業(yè)或公司的資產(chǎn)所有權(quán)的過程。二是以公司股權(quán)為交易對象。并購雙方交易的是目標公司的股權(quán)，取得的是對目標公司的控制權(quán)并接管該公司，使收購公司與目標公司合二為一，即經(jīng)營上的“合并”。由此相應(yīng)地，并購協(xié)議也就可分為股權(quán)并購中的股權(quán)購買協(xié)議和公司增資協(xié)議及資產(chǎn)并購當(dāng)中的資產(chǎn)購買協(xié)議。

二、中國企業(yè)跨國并購的實踐

(一)中國企業(yè)跨國并購的歷程。

1.萌芽階段(20世紀80年代初—1996年)。

中國企業(yè)跨國并購始于20世紀80年代初，主要有三個特點:第一、跨國并購規(guī)模小，并購案件少。第二、行業(yè)主要涉及石油化工、航空等壟斷性行業(yè)。第三、并購主體主要為國有大型企業(yè)，如中信、中化、首鋼等，地方性民營鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)較少。

2.初步發(fā)展階段(1997年一2001年)。

隨著中國改革開放政策的進一步深化和擴大，中國企業(yè)有了長足的發(fā)展，逐漸走出國門。主要有三個特點:第一、并購主體增加，民營鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)開始參與其中。第二、并購案件增多。

3.迅速發(fā)展階段(2002年—至今)。

隨著中國加入WTO及中國經(jīng)濟的快速發(fā)展，中國企業(yè)的跨國并購蓬勃發(fā)展。該階段的主要有二個特點:第一、地方性家電制造企業(yè)的海外并購活動層出不窮。如TCL分別收購德國施耐德公司與法國電視機制造商湯姆森。第二、行業(yè)涉及計算機等高新技術(shù)領(lǐng)域。如:聯(lián)想收購IBM。東方科技收國韓國現(xiàn)代半導(dǎo)體的液晶顯示器部門。第三、目標公司為全球知名企業(yè)。

(二)中國企業(yè)跨國并購中的缺陷。

1.許多并購是政府主導(dǎo)推動而非基于企業(yè)自身發(fā)展需要。并購這一市場行為并非完全排斥政府的作用，必須要有政府的理解和大力支持，但過猶不及，政府依靠行政手段對企業(yè)并購一手包辦，不符合市場規(guī)律，不利于企業(yè)的長足發(fā)展。企業(yè)并購可分為橫向并購、縱向并購、混合并購和歸化并購四個階段。歸化并購就是企業(yè)圍繞其核心競爭力進行相關(guān)并購，是公司并購的最高境界。近年來，在全球企業(yè)的并購中，很多企業(yè)正是試圖以此來構(gòu)建新的、更高層次核心競爭力，以期實現(xiàn)企業(yè)的持久競爭優(yōu)勢。西方國家并購的原始動因主要是因為競爭壓力和追求利潤。而目前我國并購的政治色彩太濃，將中國企業(yè)跨國并購視為為國爭光，為民族贏得榮譽，而并非是為了企業(yè)自身長遠發(fā)展的需要。

2. 并購后未能科學(xué)管理，致使企業(yè)效能低下，以致無法實現(xiàn)并購的初衷。國有企業(yè)由于歷史上經(jīng)濟體制的原因，在企業(yè)內(nèi)部管理上還不是成熟，而在走出國門后，面對不同的民族文化背景造成的文化沖突及地域上的差異，更突顯了企業(yè)在管理上的力不從心。由于合并前各公司的運營方式及文化有很大差異，并購后的新公司可能要經(jīng)歷一個艱難的調(diào)整過程。另外，并購后，利益在短時間里難以協(xié)調(diào)一致。因此，整合計劃要優(yōu)先考慮如何留住目標企業(yè)中擁有業(yè)務(wù)技能的任職人員及具有豐富先進管理經(jīng)驗的高級管理人才。

3.中國金融市場不能為企業(yè)提供相應(yīng)的服務(wù)。中國企業(yè)進行國際并購對國內(nèi)的金融市場提出了更高的要求，只有良好的金融資本市場服務(wù)，才能降低國內(nèi)企業(yè)國際并購的交易成本，協(xié)助企業(yè)及時抓住機遇。

三、中國企業(yè)跨國并購的法律對策

(一)健全中國企業(yè)跨國并購的法律體系。

1.成立全國統(tǒng)一的跨國并購指導(dǎo)管理機構(gòu)，統(tǒng)一制定跨國并購的方針、政策、規(guī)劃，統(tǒng)一管理和協(xié)調(diào)各方面的活動，提供信息咨詢。

2.提供稅收優(yōu)惠政策。在避免雙重征稅的前提下，采用多層次差異性稅收政策，鼓勵企業(yè)開展跨國并購。

3.建立企業(yè)跨國并購保險制度?？鐕①彆龅椒N種風(fēng)險，如有地震、臺風(fēng)等自然災(zāi)害，也有決策失誤、經(jīng)營不善、貨幣貶值等商業(yè)風(fēng)險，或目標公司母國基于反壟斷要求不予審批通過并購項目的法律風(fēng)險，及外匯險、戰(zhàn)爭險等政治風(fēng)險。這些風(fēng)險的存在嚴重影響投資者的安全與利益，同時也會影響資本輸出國的利益。針對這種風(fēng)險發(fā)生的可能性，為解決并購公司的顧慮，鼓勵其對外并購，并保證其安全與利益，應(yīng)建立企業(yè)跨國并購保險制度。

4.制訂跨國并購的操作方法和程序，讓企業(yè)對跨國并購程序有所了解，以科學(xué)合理經(jīng)濟地參與并購活動。

(二)完善金融服務(wù)體系。

1.鼓勵銀行與企業(yè)之間的結(jié)合與合作。并購企業(yè)與銀行等金融機構(gòu)相互參股或達成合作協(xié)議，實現(xiàn)銀企合作;或者企業(yè)通過新建、收購等方式擁有自己的財務(wù)公司、銀行等，銀行以同樣的方式擁有自己的產(chǎn)業(yè)公司，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)資本與金融資本緊密結(jié)合。

2.設(shè)立跨國并購?fù)顿Y基金，跨國并購可以通過吸納社會資本，創(chuàng)設(shè)海外投資基金取得。

3.爭取我國金融機構(gòu)海外分支機構(gòu)的支持。中國銀行等許多商業(yè)性銀行在海外均逐漸開設(shè)了分支機構(gòu)，可為我國企業(yè)跨國并購直接提供資金。

4.鼓勵企業(yè)進行國際化融資。政府鼓勵企業(yè)通過在國際金融市場上發(fā)行公司股票、企業(yè)債券等方式來籌措資金。

(三)培養(yǎng)專業(yè)化人才。

培育我國大型投資銀行、涉外律師。國家應(yīng)積極培育既懂經(jīng)濟法律又擅長外語的復(fù)合型人才，同時設(shè)立相應(yīng)的基金，鼓勵這些專業(yè)人才去海外學(xué)習(xí)培訓(xùn)和交流，吸收國外的先進經(jīng)驗。另外，也可積極采取優(yōu)惠政策吸引海外的這方面的優(yōu)秀人才回國，為中國企業(yè)跨國并購做出貢獻。

(作者:華東政法大學(xué)國際法學(xué)專業(yè)博士研究生，研究方向:國際投資法)

參考文獻:

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