摘 要 家庭保姆已在現(xiàn)代社會中扮演著十分重要的角色，但是在法律制度日益完善的今天，家庭保姆的合法權(quán)益卻往往不能得到應(yīng)有的法律保護(hù)。本文以中國現(xiàn)有立法為基礎(chǔ)，淺析家庭保姆與雇請人之間的法律關(guān)系，以期明確其法律適用。

關(guān)鍵詞 法律關(guān)系 勞務(wù)關(guān)系 雇傭關(guān)系 承攬關(guān)系

中圖分類號:D92.1文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A

隨著人們生活水平的提高，社會對家政服務(wù)的需求日益增長，家庭保姆已經(jīng)成為城市生活中不可缺少的重要角色，這不僅有利于減輕社會的就業(yè)壓力，還有效地轉(zhuǎn)移了農(nóng)村剩余勞動力。但是，在我國法制尚未十分健全的今天，當(dāng)家庭保姆的合法權(quán)益受到侵害，不能很好的維護(hù)，筆者認(rèn)為應(yīng)該依現(xiàn)有的法律對此稍作分析，明確其法律的適用。

按照《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(以下稱若干意見)的有關(guān)規(guī)定，家庭保姆不適用《勞動法》。目前，我國社會中主要存在兩種模式的家政公司:一種是僅僅起到中介作用的家政公司，收取一定的中介費(fèi)用，其它具體條件由家庭保姆與雇請人洽談;另一種是家政公司與家庭保姆事先簽訂協(xié)議，由家政公司向受雇人提供保姆，受雇人向家政公司支付一定費(fèi)用，再由家政公司按協(xié)議支付其中的一部分給家庭保姆。對于第一種情況，適用《若干意見》的規(guī)定，可直接運(yùn)用民法相關(guān)知識分析;但是對于第二種情況，家政公司與家庭保姆之間形成了《中華人民共和國勞動法》規(guī)定的勞動關(guān)系，符合其特殊的主體資格，即一方是在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)，另一方是勞動者。因此，如果二者發(fā)生勞動糾紛，應(yīng)適用《勞動法》。

下文將主要討論家庭保姆通過第一種模式的家政公司，為雇請人從事保潔工作時(shí)，不慎摔傷自己，能否依據(jù)現(xiàn)有法律請求損害賠償?對于家庭保姆與雇請人之間的法律關(guān)系，有人認(rèn)為是勞務(wù)關(guān)系，也有人認(rèn)為是承攬關(guān)系或者是雇傭關(guān)系。筆者認(rèn)為，對勞務(wù)關(guān)系、承攬關(guān)系和雇傭關(guān)系三者做出明確的區(qū)分是十分必要的。

勞務(wù)合同是指兩個或兩個以上的平等主體之間就勞務(wù)事項(xiàng)達(dá)成的協(xié)議;雙方當(dāng)事人就勞務(wù)事項(xiàng)進(jìn)行等價(jià)交換過程中形成的財(cái)產(chǎn)關(guān)系即是勞務(wù)關(guān)系，可以是自然人之間的關(guān)系，也可以是自然人與法人之間的關(guān)系。因此，筆者認(rèn)為，從法學(xué)理論的角度來說，家庭保姆與雇請人之間的法律關(guān)系不是所謂的勞務(wù)關(guān)系。

關(guān)于承攬合同，我國《合同法》第二百五十一條第一款規(guī)定:“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同?！北緱l第二款規(guī)定:“承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn)等工作?！庇纱丝梢?，我國立法已對承攬的范圍做出具體規(guī)定，其中不包括家庭保姆提供勞務(wù)的工作。此外，在承攬合同關(guān)系中，一般需要承攬人具備相應(yīng)的設(shè)備條件和技術(shù)等級，其技術(shù)含量比較高，從事勞動(或者勞務(wù))只是承攬人完成工作內(nèi)容的一種方式。而家庭保姆所從事的技術(shù)含量較低，且以提供勞務(wù)為主要內(nèi)容。因此，家庭保姆與雇請人之間不是承攬關(guān)系。

關(guān)于雇傭合同，盡管我國法律沒有進(jìn)行規(guī)定，但是我國學(xué)者對此概念基本沒有爭議。我國臺灣學(xué)者王澤鑒先生指出:“雇傭合同，即受雇人于一定或不一定之期限內(nèi)，為雇傭人服勞務(wù)，雇傭人負(fù)擔(dān)給付報(bào)酬的契約?！惫蛡蜿P(guān)系即是受雇人與雇傭人在履行合同時(shí)所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)的關(guān)系。受雇人是雇傭人所從事的工作內(nèi)容中不可缺少的要素。受雇人與雇傭人之間具有服從與支配的隸屬關(guān)系，且雇傭人應(yīng)承擔(dān)受雇人在工作中的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，適用無過錯責(zé)任原則。而承攬合同中，法律規(guī)定承攬人在完成工作過程中造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。只有定作人對定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，可見，對定作人的責(zé)任適用過錯責(zé)任原則。此亦堅(jiān)持雇傭關(guān)系說和承攬關(guān)系說分歧原因之所在。如上文所述，筆者不贊成承攬關(guān)系說。那么是否意味著家庭保姆與雇請人之間就是雇傭關(guān)系呢?筆者認(rèn)為，不能簡單認(rèn)定二者之間就是雇傭關(guān)系，理由如下:

1.一般認(rèn)為，家庭保姆的工作范圍是依約按照雇請人的指定，照顧被指定人的生活起居和室內(nèi)的清潔工作。由此可知，家庭保姆是以雇請人提供的勞動條件為前提，為給付勞務(wù)。在某種程度上，雇請人與家庭保姆之間也可以被認(rèn)為存在支配與服從的關(guān)系，但是這種關(guān)系與雇傭關(guān)系中雇傭人和受雇人之間的隸屬關(guān)系不同?！半`屬”，在現(xiàn)代漢語詞典中的解釋是“(區(qū)域、機(jī)構(gòu)等)受管轄;從屬?！币虼?，雇傭關(guān)系中受雇人從屬于雇傭人，是雇傭人所從事的工作內(nèi)容中不可缺少的要素;家庭保姆不從屬于雇請人，二者之間僅存在契約關(guān)系，即家庭保姆按約定范圍提供勞務(wù)，雇請人給付報(bào)酬，而且家庭保姆從事的工作僅是雇請人日常生活中的一個附屬部分，并非必要的生活要素。

2.在雇傭關(guān)系中，雇傭人應(yīng)承擔(dān)受雇人在工作中的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，適用無過錯責(zé)任原則。這樣的認(rèn)定對于雇請人來說是極其不公平的，因?yàn)樗痉▽?shí)踐中舉證證明家庭保姆存在故意或重大過失是非常困難的，即使家庭保姆不存在故意或重大過失，由于其自身的某種因素(比如年齡、心理素質(zhì)等)也往往會導(dǎo)致工作過程中的意外人身損害。

綜上所述，家庭保姆與雇請人之間的關(guān)系不是勞務(wù)關(guān)系、承攬關(guān)系或雇傭關(guān)系，而是一種特殊的近似于雇傭關(guān)系的法律關(guān)系，但是不能適用法律關(guān)于雇傭關(guān)系的相關(guān)規(guī)定。筆者認(rèn)為可以適用《民法通則》關(guān)于公平責(zé)任的相關(guān)規(guī)定，適用公平責(zé)任原則。這樣，家庭保姆在從事勞務(wù)工作過程中受到人身損害時(shí)，可依公平責(zé)任原則與雇請人分擔(dān)損害，這樣不僅減輕了家庭保姆的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，同時(shí)也解決了適用無過錯責(zé)任原則給雇請人帶來的不公。

(作者:吉林省長春市國安公證處公證員)