摘要本文從分析我國當(dāng)前公司訴訟程序存在的問題入手，提出構(gòu)建我國的公司訴訟程序機制的相關(guān)建議。

關(guān)鍵詞公司訴訟司法程序構(gòu)建

中圖分類號:DF71文獻標(biāo)識碼:A

一、我國當(dāng)前公司訴訟程序運作存在的問題及評析

新的《公司法》一定程度上發(fā)展完善了公司訴訟制度，但仍比較原則，可操作性的配套規(guī)范尚未出臺，導(dǎo)致新公司法自頒布以來在實施方面遇到諸多問題。這些問題與民事訴訟制度的不完善或者公司訴訟程序解決機制的缺失有關(guān)。

(一)與公司訴訟程序相關(guān)的民事訴訟制度。

1.訴訟的地域管轄。

我國《民事訴訟理論》規(guī)定了級別管轄、地域管轄、移送管轄和指定管轄。原則上公司訴訟完全適用于此四種管轄。其中，在地域管轄中，除三種專屬管轄案件外，原則上由被告所在地法院管轄。這難免面臨許多困境。“尤其是派生訴訟是針對公司代理人的違法行為、不適行為而引起的，如果這些致害人分處異地則原告就被告的原則困難很大，不僅股東疲于奔命而且公司也難以應(yīng)付，如此費時費力，只會使派生訴訟成為破壞公司穩(wěn)定的禍?zhǔn)?。”①因此，對公司訴訟適用這種一般的管轄規(guī)定，不僅增加原被告參與訴訟的成本，而且還不便于法院及時了解案情，也不便于判決的執(zhí)行。所以，筆者認(rèn)為，在公司訴訟案件地域管轄上可采取專屬管轄的方式，規(guī)定由公司所在地法院管轄。

2.訴訟費用的收取。

在民事訴訟中，確定訴訟費用的額度的根據(jù)是是否屬于財產(chǎn)案件以及爭議財產(chǎn)標(biāo)的額的大小。但是，在公司訴訟案件中有些案件很難確定是否屬于財產(chǎn)案件，如股東代表訴訟案件、司法解散公司案件等;同時，在處理很明確的非財產(chǎn)案件中，也面臨較大困難，往往出現(xiàn)訴訟費用與司法成本極不相稱的結(jié)果，如股東資格確認(rèn)案件、股東知情權(quán)案件等。因此，有必要對此作出明確的規(guī)定，這部分內(nèi)容可以規(guī)定在《民事訴訟法》中，也可以由最高院通過司法解釋的形式予以明確。

3.訴訟費用的擔(dān)保。

新《公司法》在關(guān)于股東提起決議無效和可撤銷之訴中規(guī)定了法院可以應(yīng)公司的請求要求股東提供相應(yīng)的擔(dān)保。同時，在民事訴訟中也有訴前財產(chǎn)擔(dān)保的規(guī)定。但是，這兩者的價值取向是不同的。前者的立足點在于防止濫訴，而后者是為了防止判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行或者是不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害。所以，公司法中的訴前財產(chǎn)保全并不能適用民事訴訟法中關(guān)于財產(chǎn)保全的規(guī)定。因此，應(yīng)當(dāng)對此作出相應(yīng)的修改，把公司法中適用的此擔(dān)保程序規(guī)定在民事訴訟法的法院對案件的審查中。

(二)公司訴訟中的特殊程序。

1.特殊程序。

在民事訴訟中，適用特別程序的案件一般都不存在民事權(quán)益的爭議，提起訴訟的目的在于請求法院對某種法律事實或某種權(quán)利是否存在予以確認(rèn)。同時，在這種程序中也不存在原、被告雙方當(dāng)事人，只有申請人，所以一般不適用調(diào)解。我國《民事訴訟法》規(guī)定的適用特殊程序的情形中，沒有公司方面糾紛的案件，但這并不意味著公司訴訟不需要這種程序機制。在公司訴訟中，有些糾紛，如股東權(quán)確權(quán)糾紛、股東(大)會議表決權(quán)糾紛、股東知情權(quán)糾紛、公司解散請求權(quán)糾紛等，一般都是對某種法律事實或某種權(quán)利的存在與否予以確認(rèn)，所以在程序使用上更適宜適用特殊程序。因此，我認(rèn)為，這一問題的解決可以通過修改《民事訴訟法》，在民事訴訟的特殊程序內(nèi)容中做相應(yīng)的增加。

2.專門程序的設(shè)置。

公司訴訟程序的運作并不是簡單的在民事訴訟法框架中作相應(yīng)的修改就可以完成，有些程序的適用，民事訴訟程序是無法滿足的，很典型的就是股東間接訴訟:它一方面不適用特殊程序，因為當(dāng)事人間存在實體爭議且訴訟請求多為給付之訴;另一方面;由于其本身明顯的特殊性(如特殊的前置審查程序、訴訟費用補償制度與和解制度等)，也不適用普通程序。因此，筆者認(rèn)為，在民事訴訟法中對股東間接訴訟設(shè)置專門的訴訟程序有利于程序的適用與案件的審理。

二、對公司訴訟司法程序構(gòu)建的思考

在民商統(tǒng)一的立法體系下，公司訴訟程序的運作依賴于傳統(tǒng)的民事訴訟法。然而，公司法的特殊性與相對獨立性不斷地給民事訴訟法提出挑戰(zhàn)。正如有的學(xué)者指出的那樣:“缺乏有效的程序保障機制實際上將必導(dǎo)致公司法許多權(quán)利條款無法落實，義務(wù)條款失去其應(yīng)有的強制力，僅靠各主體的自覺、自力措施，所謂管理科學(xué)，激勵與約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制僅僅是法律上或章程中漂亮的口號而已?！雹谝虼耍斜匾獜恼w的構(gòu)建上對我國的公司訴訟運作程序予以思考。鑒于此，筆者對我國的公司訴訟程序構(gòu)建提出以下幾點建議:

首先，關(guān)于公司訴訟的相關(guān)內(nèi)容既可以規(guī)定在《民事訴訟法》及其司法解釋中，也可以規(guī)定在《公司法》及以后出臺的司法解釋中。至于哪些內(nèi)容需要規(guī)定在《公司法》中，哪些規(guī)定在《民事訴訟法》中，本文先不予討論，待以后進一步研究。但總的原則是，以《民事訴訟法》為大框架，《公司法》的相關(guān)規(guī)定只作相應(yīng)的修改與補充。其次，除了民事訴訟普通程序外，還需要增加適用于公司訴訟的民事訴訟特殊程序，同時對于股東間接訴訟可以設(shè)置專門程序予以解決。

總之，實體法中權(quán)利的保障離不開程序的有效運行。公司要想有效的運作，股東權(quán)利得到有效的保護，離不開實體法與程序法的共同發(fā)展與完善。新《公司法》的出臺，一定程度上完善了實體法，但依托于《民事訴訟法》的公司訴訟程序就顯得力不從心。因此，構(gòu)建我國完善的公司訴訟程序機制，對于解決公司糾紛、落實公司法相關(guān)規(guī)定有著極為重要的意義?！?/p>

(作者:江蘇南京河海大學(xué)法學(xué)院研究生)

注釋:

①魏娜.關(guān)于股東派生訴訟的幾點研究——從比較發(fā)刊我國派生訴訟的設(shè)計.法學(xué)評論網(wǎng)，www.fatianxia.com ，2009.

②繆劍文.公司運作的司法程序保障初探.法學(xué).1998年第5期.