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        新“拆遷”條例之若干問題思考

        2009-04-29 00:00:00
        科教導(dǎo)刊 2009年36期

        摘要國務(wù)院法制推出《國有土地上房屋征收和補償條例》(征求意見稿),本文認(rèn)為土地征收主要牽涉前提條件之公共利益和征收補償標(biāo)準(zhǔn)兩個方面,《征求意見稿》之弊端亦圍繞這兩個方面來論述。

        關(guān)鍵詞土地征收公共利益公正補償

        中圖分類號:D63文獻標(biāo)識碼:A

        國務(wù)院法制辦已經(jīng)表示將廢止拆遷條例,并可能以“《國有土地上房屋征收與補償條例》(征求意見稿)(以下簡稱《征求意見稿》)”取而代之(2001年《城市房屋拆遷管理條例》)(以下簡稱《2001條例》。該《征求意見稿》的出臺,引起社會各界的廣泛關(guān)注,議論紛紛。單看文本,與“2001條例”相比,“征求意見稿”有進步,例如確定了市場價補償原則;界定了公共利益;禁止暴力拆遷等。不過,該“意見征求稿”仍存在若干不足之處。

        土地征收不外乎兩個基本問題:一是征收的前提條件——公共利益;二是征收補償標(biāo)準(zhǔn)。公共利益之界定關(guān)涉公權(quán)力即征收權(quán)的范圍,其合理界定對公權(quán)力的監(jiān)管和規(guī)范是至關(guān)重要的。而征收補償標(biāo)準(zhǔn)的科學(xué)劃分,對于保障征收相對人之財產(chǎn)權(quán)益是關(guān)鍵部分,亦是在另一層次防控公權(quán)力的濫用。

        1 該《征求意見稿》盲點主要體現(xiàn)為兩個方面

        (1)《征求意見稿》第三條界定了七種“公共利益”,此為進步,但僅列舉何為公共利益不能窮盡所有情形。然而,在實踐過程中,“公共利益”在概念上缺乏清晰界定。具體到每一塊土地的征收,是不是公共利益需要論證,而不是政府說是公共利益就是公共利益。界定“公共利益”的更合理方法應(yīng)該是確定一項“非公推定”原則,即“未經(jīng)正當(dāng)程序的論證與合法裁決,任何人提出的‘公共利益’不應(yīng)當(dāng)具有法律效力。”應(yīng)當(dāng)設(shè)置一個公平、公開、公正的程序性規(guī)范,對每個具體案例中發(fā)生爭議的公共利益進行司法性論證和裁斷。證明土地使用權(quán)征收行為確乎出于公共利益的舉證責(zé)任在政府,利益相關(guān)方以及任何公民均有權(quán)為此提起訴訟,以進入司法性論辯和裁斷的程序。

        (2)公民參與征收決策程序可能虛化?!墩髑笠庖姼濉冯m然規(guī)定了公民參與,但是參與程序存在模糊之處。其第十條模糊規(guī)定,征收決策可采用“論證會、聽證會或者其他方式征求被征收人、公眾和專家意見”,但是“公眾”和“專家”究竟是哪些人呢?“論證會”或者“其他方式”又是個什么概念?該《征求意見稿》一概沒有說明,而這些“軟肋”極易在實踐過程中受到操縱。要讓公民參與落到實處,必須縮小地方政府選擇論證方式的自由裁量。如果此條例公布產(chǎn)生法律效力,與此相應(yīng)的實施細(xì)則應(yīng)將上述問題予以細(xì)化。

        (3)公正補償原則難以落實。《征求意見稿》要求房屋征收機關(guān)或開發(fā)商按照市價給予補償,而第二十八條雖然授權(quán)被拆遷人就補償分歧提出行政復(fù)議或行政訴訟,但又授權(quán)政府“在行政復(fù)議、行政訴訟期間,不停止補償決定的執(zhí)行”。換言之,雖然雙方分歧存在,政府補償標(biāo)準(zhǔn)可能過低,但是在法院沒有確認(rèn)的情況下,政府依舊可以該征的征、改拆的拆。要避免這種顯然不合理的現(xiàn)象發(fā)生,必須明確禁止政府在行政復(fù)議或訴訟期間執(zhí)行征收;只有在復(fù)議或訴訟結(jié)束后,補償標(biāo)準(zhǔn)確認(rèn)無誤,政府才能動用強制征收權(quán)。

        2除上述弊端以外,以下幾點亦可謂有不合理之可能性

        (1)該《國有土地上房屋征收與補償條例》的制定主體有位階較低之嫌。依法行政原則是法治國家、法治政府的基本要求。依法行政原則派生出法律保留原則,它是指憲法關(guān)于人民基本權(quán)利限制等專屬立法事項,必須由立法機關(guān)通過法律規(guī)定,行政機關(guān)不得代為規(guī)定,行政機關(guān)實施任何行政行為皆必須有法律授權(quán),否則,其合法性將受到置疑。國家強制征收或與開發(fā)商協(xié)議征收都是直接針對征收相對人的房屋所有權(quán),這關(guān)系到相對人最基本也是最重要的生存資料,如果征收不合法或者征收得不到公正補償,這就相當(dāng)于征收相對人的生存遭受現(xiàn)實威脅。因此,此種征收行為關(guān)系到征收相對人的基本權(quán)利,對于基本權(quán)利的限制應(yīng)該專屬立法機關(guān)之權(quán)限范圍,而不應(yīng)該歸屬行政機關(guān)的國務(wù)院來實施立法之名。否則,人民基本權(quán)利將得不到更好的保障。有鑒于此,“如此涉及基本民生的法律應(yīng)由全國人大常委會制定比較合適,國務(wù)院是國有土地征收的利益方,制定此法,難免利益部門化之譏?!?/p>

        (2)該《國有土地上房屋征收與補償條例》的名稱存在欠妥當(dāng)之處。從文義解釋角度來看,“房屋征收”之稱謂,給人以征收的范圍就是房屋,這種解釋在該《條例》第二條也得到印證。而實行征收的目標(biāo)是為了取得房屋下之土地使用權(quán),而非房屋,這是不明之理。其次,“國有土地”用來修辭房屋征收,這就將房屋征收限制在國家土地上,換言之,集體土地上房屋征收被排除在外,不受法律之保障,顯然不利于全面維護人民基本權(quán)利之宗旨。固有學(xué)者建議改名為“城市房屋征收與補償條例”。

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