摘 要：中國法治建設(shè)不發(fā)達的一個重要原因就在于沒有一個成熟的市民社會和私法文化體系。我們應(yīng)該以努力培養(yǎng)和構(gòu)建中國特色的市民社會和私法文化為新的視角，重構(gòu)中國的法治建設(shè)，政府以及我們每一個有責任的公民都應(yīng)該在推動中國市民社會和私法文化的形成和法治建設(shè)中發(fā)揮應(yīng)有的作用。

關(guān)鍵詞：市民社會；私法文化；法制建設(shè)

中圖分類號：D90 文獻標識碼：A 文章編號：1004-1605（2009）03-0086-03

一、在法治建設(shè)中培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化的意義

首先，培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化能夠彌補政府主導下的法治建設(shè)的不足。中國當前法治建設(shè)的模式是政府主導型的，這是符合我國國情的。但是，正如英國著名學者哈耶克對建構(gòu)理性主義即政府主導型改革的批判一樣，這種模式存在固有的缺陷：（1）政府的事先設(shè)計具有很強的主觀性，有時會與客觀實際相脫離。正如謝維雁先生所言“事先設(shè)計通常不可靠”［1］，人雖然具有主觀能動性，可以預測將來發(fā)生的事情，但是客觀實際往往是千變?nèi)f化，所以單靠政府的事先設(shè)計是不行的。（2）政府自身具有保守性。政府本身也是“經(jīng)濟人”，它也需要追求利益的最大化，所以在制定政策的時候帶有一定的保守性，影響創(chuàng)新力度。（3）政府主導型改革中，政府掌握著主動權(quán)，這種主動權(quán)一旦沒有強有力的約束就會導致權(quán)力的濫用。公權(quán)力的強化自然具有危險性：對私權(quán)的傷害。尤其在中國這樣一個有著濃厚的“權(quán)力傾向”、“國家本位”法律信仰不是很高的國家，過分強調(diào)政府的主動地位尤為危險。所以，培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化，一方面形成一股強大的成熟的市民階層，在國家權(quán)力的行使過程中會形成一股對抗權(quán)力擴張、約束權(quán)力濫用的首要外部力量，使得國家的公權(quán)力始終處于監(jiān)督之下，促進政府主導型改革向良性的方向發(fā)展；另一方面，又為法治建設(shè)創(chuàng)造一種文化氛圍，促進法治建設(shè)順利進行。

其次，培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化有利于推進中國的法制現(xiàn)代化。法制現(xiàn)代化先要實現(xiàn)人的現(xiàn)代化。市民社會的培養(yǎng)與形成從根本上說就是要培育具有相對自主和自治能力的市民階層，他們有較強的法律意識和對法律的高度信仰感，積極參政議政，懂得用合法途徑維護與爭取自己的合法權(quán)益，這當然有助于實現(xiàn)人的現(xiàn)代化，進而推動法制的現(xiàn)代化。同時，法制的現(xiàn)代化還要求文化的現(xiàn)代化，構(gòu)建私法文化就是要在全社會形成一種濃厚的崇尚“權(quán)利”“自由”“個人本位”的文化氛圍，讓“對人性的終極關(guān)懷”的理念植根于文化之中，遍布于法律的制定之中，實現(xiàn)法制的現(xiàn)代化。

最后，培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化，可為中國完善各個法律部門的個人權(quán)利保護和救濟制度奠定社會和文化基礎(chǔ)。正如前所述，市民社會、私法文化的建立能夠促進各個部門法的完善。培養(yǎng)市民社會，讓這些市民階層積極的運用法律手段參與維護自己的合法權(quán)利，他們的參與必然能夠發(fā)現(xiàn)我國各個法律部門如刑法、民法、經(jīng)濟法、環(huán)境法、訴訟法和行政法等在權(quán)利保護和救濟方面的不足，對完善我國法律體系、彌補法律缺陷起著推動作用。而構(gòu)建私法文化，創(chuàng)造一種先進的法律文化氛圍，這種法律文化對法律制度具有一定的規(guī)定性的指引作用，當其價值理念滲透到各個立法者和法律條文中去時，就使得各個法律部門的法律條文都體現(xiàn)著對人的尊重與保護，具有人性化的特性。

二、在法治建設(shè)中培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化的可能性

首先，市場經(jīng)濟的確立與完善為培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化奠定了經(jīng)濟基礎(chǔ)。我國自實行改革開放以來，就積極努力的發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，而且還運用政治、法律等各種手段完善市場經(jīng)濟，彌補其中存在的缺陷。尤其是近幾年來，各種完善市場經(jīng)濟的法律如《物權(quán)法》、《反壟斷法》等都相應(yīng)出臺或者修改，為發(fā)展市場經(jīng)濟提供完善的規(guī)則體系，《憲法》修正案又將“私有制經(jīng)濟作為公有制經(jīng)濟的重要補充”，這大大提高了私營企業(yè)和個體工商戶的積極性，更有利于促進市場經(jīng)濟有活力的進行。所以，中國大力發(fā)展市場經(jīng)濟的經(jīng)濟背景為培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化提供了有利的經(jīng)濟條件。

其次，利益多元化、價值多元化的趨勢為培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化提供了原動力。中國經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的變化導致其社會結(jié)構(gòu)也發(fā)生了前所未有的變化，呈現(xiàn)出利益多元化、價值多元化的特點。這恰恰是市民社會形成的原動力，人們之間打破了以往固有的“集體主義”“家族主義”“國家至上”的觀念，在法律這個具有普遍性的規(guī)則范圍內(nèi)他們可以尋求自身利益，追求自我的發(fā)展和團體組織的發(fā)展，重視對個人或與自己有著利害關(guān)系的組織的權(quán)利的保護，極有可能形成具有不同利益需求、不同價值觀念的各階層，這正是市民社會的組成力量。而這種多元化的趨勢恰恰也是私法文化的外在表現(xiàn)形式，只不過這種趨勢需要相當長的時間醞釀，再加上各種制度與法律的配合才可以形成真正的私法文化。

再次，政府自身的改革措施為培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化提供有力的政治條件。中國自改革開放以來，從整體上看，較之其他發(fā)展中國家政局是相當穩(wěn)定的。這種穩(wěn)定性為個人的發(fā)展、私法文化的重建提供了政治保證。政府的改革正在促進市民社會、私法文化的形成。中國政府始終沒有放棄政治體制改革這項艱難的任務(wù)，在約束政府權(quán)力、轉(zhuǎn)變政府觀念上做出了很大的努力，尤其在經(jīng)濟領(lǐng)域開始扮演“服務(wù)者”的角色，比如對公司實行法人治理制度，放松對市場經(jīng)濟主體的管制等，這都在表明政府放權(quán)的態(tài)度正如有的學者所說“在自主自強的內(nèi)里作用下，國家也擔負起培育市民社會的組織者和實施者的角色，創(chuàng)造并利用一切有利的條件，引導市民社會逐步走向相對獨立與自治”［2］。另外，自胡錦濤主席、溫家寶總理執(zhí)政以來，中央和地方各級政府積極采取有效措施關(guān)注民生、關(guān)注弱勢群體，比如在農(nóng)村實行醫(yī)療改革、建設(shè)社會主義新農(nóng)村、在城市提高農(nóng)民工工資和待遇、構(gòu)建城市社會保障體系、提高私營企業(yè)的積極性等，并且在全社會提出了“建設(shè)社會主義和諧社會”的口號，這些不僅改善了政府形象，更重要的是增添了社會的活力，保證了社會公正，提高了民眾的積極性，為市民社會、私法文化的形成創(chuàng)造了良好的政策環(huán)境。

最后，國際間的交流與合作為中國培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化提供更多的經(jīng)驗和教訓。中國自改革開放以來就積極地加強與其他國家的交流與合作，無論是政府機構(gòu)還是民間團體，以及法學領(lǐng)域的團體組織都在盡可能地吸收西方各國發(fā)展中積累的優(yōu)秀文化成果和理念制度以及經(jīng)驗教訓，試圖謀求本國的發(fā)展。尤其是在中國加入世界貿(mào)易組織后，國際社會對中國的政治、經(jīng)濟制度及法律提出了更高的要求，“在強大的不改則亡的外力作用下，國家不得不自我收縮，放棄一些與經(jīng)濟全球化不適應(yīng)的權(quán)力，還原于民間”［2］。這種大環(huán)境就為培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化提供了有利的國際環(huán)境，我們可以借鑒西方國家成熟的市民社會理論，引用他們構(gòu)建市民社會的一些有意義的制度與規(guī)則，將其與我國國情相適應(yīng)，取其精華、舍其糟粕，為我所用。民間團體間的交流更有利于市民社會自身的形成與發(fā)展，而西方法律文化的滲透則有利于我們私法文化的構(gòu)建。

三、在法治建設(shè)中培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化的舉措

鑒于市民社會、私法文化在中國法治建設(shè)中的重要意義，我們應(yīng)該認真總結(jié)經(jīng)驗教訓，根據(jù)中國自身的具體國情和特有的傳統(tǒng)文化，積極努力地培養(yǎng)和建構(gòu)有中國特色的市民社會和私法文化，以促進法治建設(shè)。

第一，切實保障公民的言論自由和結(jié)社自由權(quán)。（1）言論自由是公民的一項最基本的權(quán)利，“表達自由在個體自我實現(xiàn)和國家民主生活中起著舉足輕重的作用，政府在限制表達自由時應(yīng)該格外小心”［3］。我們不單單應(yīng)該在法律條文中明確規(guī)定公民的言論自由權(quán)，更重要的是給予公民表達言論自由的途徑和方式，避免“抽象肯定、具體否定即憲法雖然規(guī)定公民享有言論出版自由，但是下位法卻剝奪或限制該項權(quán)利和自由”［3］的局面的發(fā)生。一方面要完善中國的信訪制度，保障農(nóng)民這一弱勢群體的合法權(quán)益，鼓勵他們敢于表達自己的權(quán)利、敢于對政府或者其它公權(quán)力機構(gòu)的行為做出評價，調(diào)動他們的參政的積極性。另一方面，要對網(wǎng)絡(luò)空間的言論自由予以規(guī)范化，以“保護是常態(tài)，限制或禁止是例外”的態(tài)度，采取經(jīng)濟、法律手段在充分考慮網(wǎng)絡(luò)這種傳播媒介自身獨有的特點的基礎(chǔ)上制定相關(guān)的規(guī)則與制度，發(fā)揮在當今時代互聯(lián)網(wǎng)具有的優(yōu)勢即它通過鼓勵民眾參加政治、經(jīng)濟事務(wù)的討論，喚起他們對國家權(quán)力和自身權(quán)利的關(guān)注意識，進而引發(fā)社會群體更多的社會和經(jīng)濟改革的潛能。

保證公民的結(jié)社自由權(quán)，鼓勵他們自發(fā)、合法的形成各種團體組織，一方面彌補個人力量弱小這一缺陷，以更好地保護個人的權(quán)利，另一方面會形成一股強大的力量能夠與公權(quán)力相互制衡。要通過立法和司法途徑完善公民言論和結(jié)社自由權(quán)利的救濟制度?！盁o救濟即無權(quán)利”，法律要對此項權(quán)利受到侵害時的救濟做出規(guī)定，更重要的是對政府濫用公權(quán)力侵害公民此項權(quán)利的行為進行強制性的懲處。只有這樣，才能更好地去培養(yǎng)市民社會、構(gòu)建私法文化，充分發(fā)揮市民社會保護權(quán)利、限制權(quán)力的作用。

第二，完善市場法律體系。市場經(jīng)濟只有在完善的規(guī)則體系下才能正常的運轉(zhuǎn)，以發(fā)揮它的各種作用。各個法律部門的立法都要立足于市場經(jīng)濟的大背景，對一些不合理的競爭、壟斷行為進行有效的規(guī)制，并且完善市場準入制度，適當放寬市場準入的條件以鼓勵市場的正當競爭，并保證市場經(jīng)濟主體的合法權(quán)益，增強他們的自主性和意思自治性，激勵他們積極地、主動地參與市場中的各項活動。還要通過法律的、經(jīng)濟的、政治的手段對一些破壞市場經(jīng)濟秩序的行為進行嚴懲，尤其要對政府部門的不合理或具有腐敗傾向的行為予以監(jiān)督和懲處。此外，還要將一些游離于市場之外的特權(quán)組織適當?shù)募{入市場，激活市場的競爭力，以促進經(jīng)濟的快速發(fā)展。只有存在一個高效、活力、穩(wěn)定的市場環(huán)境，才能為市民社會、私法文化的培養(yǎng)與構(gòu)建提供足夠的空間，最大限度地保證兩者能夠順利地發(fā)展。

第三，繼續(xù)推進政府體制改革。主要有三個方面：一是轉(zhuǎn)變政府觀念，徹底摒棄政府“父母官”的形象，實現(xiàn)從“管理型”向“服務(wù)型”的轉(zhuǎn)變。要加強對在職政府官員法律素質(zhì)和人權(quán)思想的培養(yǎng)，還要讓政府樹立“法律至上”的觀念，在法律的授權(quán)范圍內(nèi)依照法定程序行使權(quán)力，接受法律“光榮的束縛”。二是適當放權(quán)，將權(quán)力還原于民間。政府自身在改革的時候，必須把握運用權(quán)力的“度”，放松對一些公益性或者團體利益性的社會組織的管制，對公司企業(yè)也要減少行政干預，讓他們自主地發(fā)展，以增強市民社會的自治性。當然，適當放權(quán)并不是說“無政府主義”，而是要求政府盡可能為它們的發(fā)展提供服務(wù)和機會，而不是遏制和打擊。三是明確政府官員的責任范圍，避免相互推諉的不良現(xiàn)象。這樣在公權(quán)力對個人權(quán)利造成損害的情況下就能夠追究有關(guān)人員的行政責任和刑事責任，起到以儆效尤的作用，讓廣大干部能夠謹慎、合法地行使手中的權(quán)力。

第四，重視對知識分子的培養(yǎng)，加強私法文化建設(shè)。知識分子在任何一個國家文化的進步中都扮演著“文化的締造者和傳播者”的角色，他們以自身獨特的感受，以一種睿智的眼光創(chuàng)造出深刻、發(fā)人深省的思想，往往會給人以啟發(fā)和感悟。構(gòu)建私法文化，就要培養(yǎng)一大批優(yōu)秀的知識分子，尤其要重視對法律人的培育，讓諸如法官、檢察官、律師、法學院老師、法律畢業(yè)生在立法、司法、法律服務(wù)、法學教育方面都能發(fā)揮獨特的作用，促進以“自由”“權(quán)利”為價值取向的私法文化的宣傳。知識分子抑或?qū)W者本身，也要加強自身觀念的轉(zhuǎn)變，在總結(jié)西方市民社會、私法文化形成的經(jīng)驗和中國歷史上市民社會、私法文化不發(fā)達的教訓的基礎(chǔ)上，結(jié)合新時代中國政治、經(jīng)濟、文化、教育方面的特點以及面臨的國際環(huán)境，摒棄“言必稱英美”的不合理的研究態(tài)度，積極關(guān)注中國人民的現(xiàn)實生活和傳統(tǒng)文化，在理論方面發(fā)揮創(chuàng)新優(yōu)勢，創(chuàng)造出不同于西方的、有中國特色的市民社會與私法文化理論?！?/p>

參考文獻：

［1］謝維雁.從憲法到憲政［M］.濟南：山東人民出版社，2004：178.

［2］張文顯.法學理論前沿論壇（第二卷）［M］.科學出版社，2003：445.

［3］王四新.網(wǎng)絡(luò)空間的表達自由［M］.北京：社會科學文獻出版社，2007：416、53.

責任編輯：錢國華