今年以來(lái)引發(fā)爭(zhēng)議但又被淡化處理的基金分紅問(wèn)題，受到了法律界人士和投資者的挑戰(zhàn)

《財(cái)經(jīng)》記者 宋燕華

因?yàn)槠煜禄鹪跐M足分紅條件的情況下連續(xù)三年不分紅，注冊(cè)資本1.5億元的南方基金管理公司，目前正面臨著一項(xiàng)高達(dá)97.35億元的仲裁。

4月10日，北京問(wèn)天律師事務(wù)所律師張遠(yuǎn)忠稱，他已向南方穩(wěn)健成長(zhǎng)2號(hào)(代碼:202002.OF，下稱南方穩(wěn)健2號(hào))的管理人、托管人和持有人同時(shí)發(fā)出公開(kāi)法律意見(jiàn)書(shū)，希望能夠?qū)⒔刂?007年末合計(jì)97.35億元、折合每份額近0.70元的可供分配份額收益歸還投資者。

當(dāng)日，南方基金和工商銀行的公關(guān)部門(mén)均向《財(cái)經(jīng)》記者表示，尚未收到相關(guān)文件。

“如果南方基金和工商銀行在收到公開(kāi)法律意見(jiàn)書(shū)后沒(méi)有作出反應(yīng)，持有人可以向中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁?！睆堖h(yuǎn)忠說(shuō)。

這意味著，今年以來(lái)頻頻引發(fā)爭(zhēng)議但又被淡化處理的基金分紅問(wèn)題，終于受到了法律界人士和投資者的挑戰(zhàn)。

追討南方基金

2009年3月31日，456只公募基金年報(bào)披露完畢，全行業(yè)虧損總額超過(guò)1.5萬(wàn)億元。

此前，公開(kāi)數(shù)據(jù)顯示，有13家公司的16只開(kāi)放式基金在2006年、2007年連續(xù)盈利，但自2007年至今始終沒(méi)有進(jìn)行過(guò)分紅，至2007年底截留了高達(dá)810億元的可分配利潤(rùn)，充當(dāng)了不折不扣的“鐵公雞”。(參見(jiàn)《財(cái)經(jīng)》2009年第5期“誰(shuí)是基金‘鐵公雞’?”)

當(dāng)時(shí)，基金業(yè)2008年年報(bào)尚未出爐，投資者仍可抱有分紅幻想，畢竟2007年沒(méi)分紅，2008年只要盈利，就尚存分紅的可能性。

然而，隨后公布的2008年年報(bào)擊碎了這一最后的幻想。上述16只基金全部虧損，虧損總額達(dá)935.9億元，從總額上看，已經(jīng)“吃掉”原來(lái)的810億元紅利，無(wú)法滿足分紅條件。更有9家凈值跌破1元，投資者已面臨虧本贖回。

在這16只“鐵公雞”中，2007年底可分配利潤(rùn)最多的是華夏紅利，達(dá)到111.25億元;南方穩(wěn)健2號(hào)位列第二，為97.35億元。4月7日，華夏紅利的凈值尚達(dá)到2.43元，但南方穩(wěn)健2號(hào)的凈值跌破了1元，為0.78元。

張遠(yuǎn)忠認(rèn)為，南方穩(wěn)健2號(hào)存在嚴(yán)重的違約情況。

成立于2006年7月的南方穩(wěn)健2號(hào)，截至2007年末，共截留了97.35億元可供分配收益，折合可供分配份額收益為每份額0.6959元。

但實(shí)際上，南方穩(wěn)健2號(hào)自成立至今，在完全符合分紅的情況下，連續(xù)三年從未進(jìn)行過(guò)分紅。

而在該基金的合同上，“每年收益分配次數(shù)最多為12次，全年分配比例不得低于年度可供分配收益的90%”的條款赫然在列。

隨著市場(chǎng)下跌，目前該基金的收益已經(jīng)大幅縮水。2008年度虧損91億元，當(dāng)時(shí)的凈值曾跌至0.68元附近，2008年的分紅已成泡影。

張遠(yuǎn)忠認(rèn)為，在基金公司違約不分紅的問(wèn)題上，基金托管人工商銀行要承擔(dān)連帶責(zé)任。

為此，他向南方穩(wěn)健2號(hào)的管理人和托管人同時(shí)發(fā)出公開(kāi)法律意見(jiàn)書(shū)，希望能夠?qū)⒔刂?007年末合計(jì)97.35億元、折合每份額0.6959元的可供分配份額收益歸還投資者。

張遠(yuǎn)忠表示，由于追償?shù)哪繕?biāo)是2007年度的應(yīng)分未分紅利，為此，在2007年12月31日持有該只基金的投資者均有追償權(quán)利。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》，訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為兩年。由于南方穩(wěn)健2號(hào)在2008年3月29日公布了2007年年報(bào)，為此，在自2008年3月29日起的兩年內(nèi)，投資者均有追償權(quán)。

南方穩(wěn)健2號(hào)的合同規(guī)定，因《基金合同》而產(chǎn)生的或與之有關(guān)的一切爭(zhēng)議，如經(jīng)友好協(xié)商未能解決的，應(yīng)提交中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)，根據(jù)該會(huì)當(dāng)時(shí)有效的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁;仲裁的地點(diǎn)在北京;仲裁裁決是終局性的，并對(duì)各方當(dāng)事人具有約束力;仲裁費(fèi)由敗訴方承擔(dān)。

張遠(yuǎn)忠表示，如果南方基金和工商銀行在收到公開(kāi)法律意見(jiàn)書(shū)后沒(méi)有作出反應(yīng)，將向中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

仲裁請(qǐng)求包括請(qǐng)求南方基金對(duì)2007年收益按《基金合同》約定進(jìn)行分紅;同時(shí)請(qǐng)求基金托管人工商銀行與南方基金承擔(dān)連帶責(zé)任。

張遠(yuǎn)忠表示，由于有16只開(kāi)放式基金存在類似問(wèn)題，今后他還將陸續(xù)向其他基金管理人和托管人發(fā)出公開(kāi)法律意見(jiàn)書(shū)。

對(duì)于張遠(yuǎn)忠發(fā)起的聲討，一些律師表示，前景并不樂(lè)觀。從過(guò)往經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，仲裁一般會(huì)在三個(gè)月內(nèi)有結(jié)果，基金公司可能會(huì)從“并未對(duì)持有人利益產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性不利影響”的角度來(lái)抗辯;因?yàn)榧词箾](méi)有分紅，這部分收益當(dāng)時(shí)仍然體現(xiàn)在基金凈值當(dāng)中，而且從維持市場(chǎng)穩(wěn)定、避免基金行業(yè)動(dòng)蕩的角度出發(fā)，仲裁結(jié)果也很可能向基金公司傾斜。為此，也有一些律師建議，直接與基金公司或者監(jiān)管部門(mén)交涉，或許是更有效的途徑。

基金通乾“變臉”

事實(shí)上，監(jiān)管部門(mén)的重視會(huì)直接改變基金管理公司的行為方式。

3月28日，融通基金管理公司旗下的封閉式基金通乾(代碼:500038)公布了年報(bào)，稱該基金于本報(bào)告期投資運(yùn)作虧損，根據(jù)相關(guān)法規(guī)及本基金合同的約定，不進(jìn)行利潤(rùn)分配。

通乾年報(bào)顯示，本期已實(shí)現(xiàn)收益2.17億元，期末可供分配基金利潤(rùn)每份0.08元。市場(chǎng)人士認(rèn)為，基金通乾不分紅違反了收益分配條款中“基金收益分配采取現(xiàn)金方式，每年度至少分配一次，年度收益分配比例不得低于基金年度可分配收益的90%”的規(guī)則。

僅僅三天后，3月31日凌晨，融通基金公司又緊急發(fā)布了對(duì)基金通乾的2008年年度報(bào)告補(bǔ)充公告，稱根據(jù)《證券投資基金運(yùn)作管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，將對(duì)基金通乾2008年度的已實(shí)現(xiàn)收益進(jìn)行分配，向全體基金持有人按每10份基金份額派發(fā)現(xiàn)金紅利1元，共派發(fā)現(xiàn)金紅利2億元。

融通基金管理公司至今沒(méi)有對(duì)外解釋如此快速“變臉”的原因，但接近監(jiān)管當(dāng)局的消息人士表示，這來(lái)自于證監(jiān)會(huì)的壓力。

“基金分紅問(wèn)題已經(jīng)成為監(jiān)管部門(mén)很頭痛的問(wèn)題，畢竟當(dāng)初的分紅條款規(guī)定不夠全面，而單只基金合同中的規(guī)定又多從管理人角度出發(fā)，完全忽視持有人利益?！苯咏袊?guó)證監(jiān)會(huì)的人士表示。

根據(jù)2004年中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布的《證券投資基金運(yùn)作管理辦法》(下稱《管理辦法》)規(guī)定，封閉式基金的收益分配每年不得少于一次，年度收益分配比例不得低于基金年度已實(shí)現(xiàn)收益的90%;與之不同的是，開(kāi)放式基金應(yīng)通過(guò)合同，約定每年基金收益分配的最多次數(shù)和基金收益分配的最低比例。

一位基金行業(yè)分析師指出，從《管理辦法》可知，封閉式基金的收益分配與年度盈虧并無(wú)關(guān)系。與此有關(guān)的附加條款往往是基金公司自主加入。

基金通乾合同中對(duì)于基金分紅的規(guī)定附加了很多條件:第一，基金收益分配采取現(xiàn)金方式，每年度至少分配一次，年度收益分配比例不得低于基金年度可分配收益的90%;第二，基金當(dāng)年收益應(yīng)先彌補(bǔ)上一年度虧損后，才可進(jìn)行當(dāng)年收益分配;第三，基金投資當(dāng)年虧損，則不進(jìn)行收益分配。

這些規(guī)定本身存在自相矛盾之處。此外，基金合同中也沒(méi)有對(duì)“當(dāng)年”“虧損”作出明確定義，這給了基金公司很大的解釋空間，卻造成相當(dāng)程度的混亂。

由于分紅是封閉式基金持有者獲得收益的主要來(lái)源，封閉式基金管理人的分紅制度執(zhí)行起來(lái)也較為嚴(yán)格，管理層對(duì)這類行為往往會(huì)高標(biāo)準(zhǔn)、嚴(yán)要求，正因此，基金通乾才會(huì)在三天之內(nèi)迅速“變臉”。

但對(duì)于更關(guān)注凈值增長(zhǎng)的開(kāi)放式基金持有人來(lái)說(shuō)，基金合同中關(guān)于收益分配的條款則更加粗糙籠統(tǒng)，開(kāi)放式基金管理人往往在唱分紅的“獨(dú)角戲”，可隨意決定分不分、分多少以及何時(shí)分，很多時(shí)候已經(jīng)違背了契約的規(guī)定，在缺乏監(jiān)管介入的情況下，持有人往往選擇被動(dòng)接受。

對(duì)于基金管理人來(lái)說(shuō)，不分紅對(duì)應(yīng)的是基金管理規(guī)模的擴(kuò)大，最直接的利益就是增加了管理費(fèi)的提取，同時(shí)還可省卻減倉(cāng)變現(xiàn)的壓力。

“由于合同條款中并沒(méi)有說(shuō)清楚分紅的時(shí)間和比例，有些基金就干脆‘一毛不拔’。”就16只基金連續(xù)兩年多達(dá)到分紅條件卻逃避分紅的現(xiàn)象，一位律師表示，“這肯定屬于違約?！?/p>

“基金行業(yè)是靠契約文化來(lái)維持的，按照契約來(lái)分紅是基金公司最基本的責(zé)任。如此明顯的違約行為，在國(guó)際市場(chǎng)上也很少見(jiàn)。投資者應(yīng)該拿起法律武器來(lái)維護(hù)自身權(quán)益?！币晃粐?guó)際大型基金公司中國(guó)區(qū)董事總經(jīng)理對(duì)《財(cái)經(jīng)》記者說(shuō)。

全球十大專業(yè)資產(chǎn)管理公司之一、美國(guó)普信集團(tuán)(T.Rowe Price Group.Inc)副總裁林羿稱，從國(guó)際經(jīng)驗(yàn)來(lái)講，分紅并不是開(kāi)放式基金必備的條件。但美國(guó)的基金都會(huì)在合同中說(shuō)明是分紅還是一律進(jìn)行再投資，投資者看清楚條款后決定是否投資。

“每年分紅的時(shí)候，基金公司都會(huì)通知每個(gè)投資者，根據(jù)投資者個(gè)人的選擇來(lái)決定是否給其分紅或者再投資?！绷拄嗾f(shuō)。

也有一些基金產(chǎn)品，為了滿足投資者獲得定期穩(wěn)定回報(bào)的需要，而設(shè)計(jì)分紅條件。分紅時(shí)點(diǎn)可以定為每月、每季度、半年度或者全年的最后一天，其中又以季度居多。

對(duì)于寫(xiě)入契約的分紅條款，成熟的基金公司就會(huì)嚴(yán)格遵守，否則會(huì)受到基金公司自身合規(guī)部門(mén)、基金持有人和監(jiān)管部門(mén)的質(zhì)疑和懲罰。

曖昧監(jiān)管

雖然直接插手了基金通乾的分紅決議，但關(guān)于開(kāi)放式基金的分紅爭(zhēng)議，最近一段時(shí)間以來(lái)，已經(jīng)成為監(jiān)管當(dāng)局試圖“淡化”的敏感點(diǎn)。

“牛市時(shí)，持有人不去看分紅，只看凈值，這是正常的，因?yàn)樗鼈兊纳矸菔峭顿Y者;基金公司在契約中含糊其辭也是正常的，因?yàn)樗鼈兪怯麢C(jī)構(gòu);但是，對(duì)于監(jiān)管機(jī)構(gòu)來(lái)說(shuō)，在牛市中只顧盲目地批基金發(fā)行，而不認(rèn)真審查基金合同，造成漏洞叢生，這是造成810億元紅利打了水漂、投資者利益受損的根本原因?！币晃唤咏O(jiān)管層的人士評(píng)價(jià)說(shuō)。

2009年3月初，證監(jiān)會(huì)召集部分基金公司就分紅新政策征求意見(jiàn)，強(qiáng)制規(guī)定每年最低分紅次數(shù)成為最突出的擬出臺(tái)新規(guī)。

但這一條沒(méi)有出現(xiàn)在最終出臺(tái)的文件里。4月1日，證監(jiān)會(huì)以《基金部?jī)?nèi)部審核指引(第七號(hào))》形式最終下發(fā)的《證券投資基金收益分配條款的審核指引》(下稱《指引》)中，未對(duì)最低分紅次數(shù)作出規(guī)定。

相比，《指引》對(duì)原來(lái)模糊的紅利發(fā)放日、紅利分配的基準(zhǔn)做了比較具體的規(guī)定。紅利發(fā)放日距離收益分配基準(zhǔn)日，即期末可供分配利潤(rùn)計(jì)算截止日的時(shí)間，不得超過(guò)15個(gè)工作日;基金收益分配比例應(yīng)當(dāng)以期末可供分配利潤(rùn)為基準(zhǔn)計(jì)算，而期末可分配利潤(rùn)指基金期末資產(chǎn)負(fù)債表中未分配利潤(rùn)與未分配利潤(rùn)中已實(shí)現(xiàn)收益的孰低數(shù)。

業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，此舉暗含了年末作為分紅時(shí)點(diǎn)的實(shí)質(zhì)，也可以理解為每年至少在年底進(jìn)行一次分紅。

《指引》亦強(qiáng)調(diào)，開(kāi)放式基金分紅并非強(qiáng)制規(guī)定。在設(shè)計(jì)開(kāi)放式基金產(chǎn)品時(shí)，基金公司應(yīng)明確基金產(chǎn)品的特性，據(jù)此擬定相應(yīng)的收益分配條款。含有分紅條款的基金產(chǎn)品，應(yīng)約定每年收益分配的最多次數(shù)和每次最少的分紅比例。

業(yè)內(nèi)人士指出，相比此前熱議的最低分紅次數(shù)，最低分紅比例指標(biāo)更加重要。否則即使多次分紅，也無(wú)法保證達(dá)到一定比例。不過(guò)，《指引》提出的最高分紅次數(shù)和最低分紅比例的說(shuō)法其實(shí)早已有之，這次只是重申。2004年《管理辦法》中就有明確規(guī)定。

此外，市場(chǎng)人士指出，本次《指引》的發(fā)布時(shí)點(diǎn)和方式也耐人尋味，頗能反映監(jiān)管部門(mén)對(duì)新老基金的不同態(tài)度。

公募基金2008年年報(bào)在3月31日結(jié)束披露，本次《指引》在4月1日發(fā)布。換句話講，基金在2008年度的收益分配情況將不必按照新規(guī)執(zhí)行。如果基金以年度利潤(rùn)為分配依據(jù)的話，《指引》新規(guī)將在2009年年報(bào)中才能得到體現(xiàn)。

從《指引》的行文來(lái)看，雖然監(jiān)管部門(mén)在高調(diào)制定分紅新規(guī)，但對(duì)老基金的違約問(wèn)題只字未提。據(jù)《財(cái)經(jīng)》記者了解，監(jiān)管部門(mén)內(nèi)部對(duì)此也是三緘其口，希望能夠低調(diào)平穩(wěn)處理。

一位律師指出，雖然《指引》的出臺(tái)可以從一定程度上規(guī)范開(kāi)放式基金的分紅問(wèn)題，但對(duì)基金公司的約束力可能不會(huì)很強(qiáng)。

“《管理辦法》屬于部門(mén)規(guī)章，還有公司故意違背，內(nèi)部的指導(dǎo)性文件又能有什么約束力?”上述律師建議，監(jiān)管部門(mén)應(yīng)該提高《指引》的法律層級(jí)，比如以法律、法規(guī)或者部門(mén)規(guī)章的方式加以規(guī)范，并提高懲罰力度。

“亡羊補(bǔ)牢，為時(shí)未晚。關(guān)鍵是監(jiān)管層是要把基金公司當(dāng)‘兒子’，還是堅(jiān)持把保護(hù)基金持有人利益作為首要職責(zé)?”業(yè)內(nèi)人士說(shuō)。

引人注目的是，16只“鐵公雞”之一的華安上證180ETF基金，在2008年年度業(yè)績(jī)虧損，但凈值高達(dá)5.86元的情況下，于今年4月7日決定，向持有人按照每10份派發(fā)1.49元現(xiàn)金的方式分配收益，結(jié)束了自2006年11月至今的不分紅歷史。■