許曉楠

救企業(yè)還是保員工？

《勞動(dòng)合同法》從制定到執(zhí)行，恰與大陸經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整的步驟重合。法律制定時(shí)，正值外需旺盛，勞動(dòng)力相對(duì)短缺問題初現(xiàn)，保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的政策適逢其時(shí)；到法律實(shí)施時(shí)，就業(yè)形勢(shì)已急轉(zhuǎn)直下，決策的天平需要尋求新的平衡。

面對(duì)當(dāng)前「保就業(yè)」空前高漲的呼聲，《勞動(dòng)合同法》的執(zhí)行卻面臨「救企業(yè)」還是「保員工」的兩難境地。

29歲的羅杰，是晶圓廠的制程工程師，不久后這家公司開始放無薪假，平均每周多休2天，收入減少還不打緊，公司甚至還勸說工程師們，從全職員工轉(zhuǎn)任為派遣?！敢D(zhuǎn)派遣，薪資跟福利該怎么算？」羅杰滿腹苦水，「如果我接受派遣，但之后還是被遣散，能不能領(lǐng)資遣費(fèi)？」不了解派遣的游戲規(guī)則，他進(jìn)退兩難。

勞資糾紛愈演愈烈

近日，大陸出臺(tái)了《關(guān)于檢查<勞動(dòng)合同法>實(shí)施情況的報(bào)告》（下稱「報(bào)告」），報(bào)告顯示，2008年10月份以來，受金融危機(jī)等因素影響，勞動(dòng)爭議案件大幅上升，《勞動(dòng)合同法》也面臨一些新情況。

報(bào)告對(duì)于勞動(dòng)合同法執(zhí)行一年來的情況評(píng)價(jià)是「總體情況是好的」——?jiǎng)趧?dòng)合同簽訂率明顯上升，新簽勞動(dòng)合同的平均期限有所延長。但餐飲、娛樂、旅游等服務(wù)業(yè)和建筑業(yè)的勞動(dòng)合同簽訂率較低，部分中小企業(yè)和私營企業(yè)勞動(dòng)合同簽訂率較低。這些行業(yè)屬于勞動(dòng)密集型，企業(yè)大多規(guī)模小、用工靈活，但在企業(yè)用工管理和政府監(jiān)管方面都存在薄弱環(huán)節(jié)。

在報(bào)告出臺(tái)之前的調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，勞動(dòng)法執(zhí)行以來，相關(guān)規(guī)定所引發(fā)的爭議或擔(dān)憂，幾乎無一不在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中得到印證。

廣州市勞動(dòng)保障部門的調(diào)查表明，《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前后企業(yè)人工成本平均增加約7.2％，其中規(guī)模較小、資金有限的中小企業(yè)，對(duì)成本的上升最敏感。大陸560多萬中小企業(yè)的平均規(guī)模只有12人，對(duì)它們采取嚴(yán)格的合同和工資制度難度很大。

由于全球制造業(yè)的核心受到金融危機(jī)沖擊，2008年前10個(gè)月，廣東省有15,661家企業(yè)關(guān)閉；其中一半以上（大約8,500家）10月份就停業(yè)了。勞動(dòng)法的壓力迫使企業(yè)為避免支付欠款進(jìn)行清算，或者干脆關(guān)閉了事，而不是依據(jù)法律向工人支付應(yīng)付工資。一時(shí)間勞資糾紛激增，廣州市仲裁辦公室在2008年1月至11月間收到超過6萬件申訴，大約相當(dāng)于之前兩年接獲申訴數(shù)量的總和?！?009年應(yīng)該還會(huì)增長，因?yàn)閷?shí)體經(jīng)濟(jì)受金融危機(jī)影響會(huì)有一個(gè)緩沖期。」

勞動(dòng)派遣引發(fā)爭議

幾乎與上述調(diào)查報(bào)告發(fā)布的同時(shí)，一群在校大學(xué)生通過親身體驗(yàn)打工的調(diào)查方式，發(fā)布了一份《可口可樂調(diào)查報(bào)告》。報(bào)告稱可口可樂中國系統(tǒng)存在大量的派遣工和其它非正式工，這些工人干著最危險(xiǎn)、最苦、最累的工作，工作時(shí)間最長，工資卻最低，而且還被拖欠甚至克扣。

可口可樂的「派遣門」事件，揭開了企業(yè)規(guī)避勞動(dòng)法的冰山一角。據(jù)統(tǒng)計(jì)，《勞動(dòng)合同法》實(shí)施一年，大陸勞務(wù)派遣用工人數(shù)在此前2000萬的基礎(chǔ)上激增了700萬。隨著用工成本的上升，不少用人單位想盡辦法規(guī)避《勞動(dòng)合同法》。而金融風(fēng)暴的到來，又進(jìn)一步強(qiáng)化了企業(yè)規(guī)避法律的內(nèi)在動(dòng)力。大量企業(yè)為了規(guī)避《勞動(dòng)合同法》中「無固定期限合同」，以及足額繳納社保等方面的有關(guān)規(guī)定，大量增加勞務(wù)派遣用工人數(shù)。

「善法」未被「善用」

所謂勞務(wù)派遣，是指用工單位不是自己直接招人，而是和一家勞務(wù)派遣單位簽訂合同，由該單位派遣勞動(dòng)者為用工單位工作，勞動(dòng)合同則由派遣單位和勞動(dòng)者簽署。如此一來，企業(yè)便可大大降低社保、裁員等相關(guān)用工成本，規(guī)避法律要求用人單位應(yīng)付的責(zé)任

目前，大陸勞務(wù)派遣用工在部分企業(yè)已經(jīng)占到50％。在個(gè)別行業(yè)，勞務(wù)派遣有成為主流用工形式的趨勢(shì)。同工不同酬、社保待遇過低等問題，致使員工權(quán)益難以得到保障。而國內(nèi)企業(yè)之所以如此熱衷勞務(wù)派遣，主要是為了降低用工成本，以及在出現(xiàn)勞動(dòng)爭議時(shí)逃避法律責(zé)任。

實(shí)際上，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》中有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的不明確和模糊地帶，已經(jīng)為今天勞務(wù)派遣的泛濫「埋下伏筆」。

該條例規(guī)定，勞務(wù)派遣「一般」在臨時(shí)性、輔助性、替代性（簡稱「三性」）的工作崗位上實(shí)施，但沒有像國外那樣列出具體的行業(yè)、工種和職業(yè)，造成了一種「逆向派遣」的現(xiàn)象，很多企業(yè)干脆趕在勞動(dòng)合同法實(shí)施之前，將在公司干了多年的老員工終止合同并給這些被踢出家門的員工找個(gè)派遣公司作為娘家，再派遣到企業(yè)以節(jié)省用工成本。

勞務(wù)派遣行業(yè)部分人士表示，派遣行業(yè)的門坎過低，行業(yè)魚龍混雜、良莠不齊也給勞務(wù)派遣濫用的現(xiàn)狀推波助瀾，粗略估計(jì)，僅北京市就有上千家勞務(wù)派遣公司。

在現(xiàn)行體制下，勞務(wù)派遣員工可能會(huì)遇到幾類不平等狀況：首先是待遇問題，被派遣者到了用人單位后與原單位職工待遇不平等，這些待遇主要指非法定的待遇，如年終獎(jiǎng)、發(fā)服裝等；其次是保險(xiǎn)問題和工傷問題，特別是解除勞動(dòng)合同問題。按照勞動(dòng)合同法規(guī)定，企業(yè)主動(dòng)與員工解除工作關(guān)系，應(yīng)由企業(yè)給予員工補(bǔ)償金，但用人單位與被派遣者之間解除的是工作關(guān)系而不是勞動(dòng)關(guān)系，這種情況在現(xiàn)行法律法規(guī)中沒有考慮到。

調(diào)整呼聲日盛

企業(yè)存亡決定勞工權(quán)益。盡管法律條款的完善迫在眉睫，但這個(gè)經(jīng)濟(jì)冬天的現(xiàn)實(shí)卻讓決策者畏首畏尾。

除了勞動(dòng)派遣方面需要迅速推動(dòng)勞動(dòng)合同法精細(xì)化之外，在國際金融危機(jī)影響加深，企業(yè)經(jīng)營困難加劇、就業(yè)形勢(shì)日益嚴(yán)峻的情況下，貫徹實(shí)施勞動(dòng)合同法正面臨新的挑戰(zhàn)。

一方面，面臨生存難關(guān)的企業(yè)設(shè)法規(guī)避應(yīng)盡的責(zé)任，致使勞動(dòng)派遣激增、勞資糾紛不斷，嚴(yán)格執(zhí)法迫在眉睫；但同時(shí)，法律本身的規(guī)定又為企業(yè)的發(fā)展，尤其是中小企業(yè)的發(fā)展設(shè)置了較高的門坎。

當(dāng)下有輿論認(rèn)為，應(yīng)注重為企業(yè)發(fā)展創(chuàng)造寬松環(huán)境，政策更應(yīng)向中小企業(yè)傾斜，實(shí)行一定的豁免或優(yōu)惠措施。事實(shí)上，大陸政策面已經(jīng)出現(xiàn)了一些松動(dòng)跡象。

在2008年12月27日舉行的「2009年中國人力資源管理新年報(bào)告會(huì)」上，《勞動(dòng)合同法（草案）》課題組組長、中國人民大學(xué)勞動(dòng)人事學(xué)院教授常凱表示，應(yīng)放寬限制，令微小企業(yè)如小餐館可以不用執(zhí)行《勞動(dòng)合同法》。全國工商聯(lián)則在《民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展報(bào)告》中建議，應(yīng)根據(jù)企業(yè)特點(diǎn)有序地推行勞動(dòng)合同制度，對(duì)小企業(yè)和個(gè)體戶的季節(jié)性、臨時(shí)性用工推行比較靈活簡明的合同制度。

陳步雷則進(jìn)一步建議，對(duì)于低勞工成本、處于產(chǎn)業(yè)鏈低端、產(chǎn)品低附加值的「三低」企業(yè)和小規(guī)模企業(yè)，政府應(yīng)對(duì)其綜合治理。同時(shí)，政府應(yīng)在稅收等制度環(huán)境上給予中小企業(yè)最大限度的扶持。他還指出，不妨以目前的形勢(shì)為契機(jī)，創(chuàng)造條件，實(shí)現(xiàn)勞工與用人單位的集體協(xié)商。