吳子芳
摘要:公司作為獨(dú)立的法人主體,在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行中發(fā)揮著重要作用。公司自治是私法自治原則的具體表現(xiàn),是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本要求。本文指出我國(guó)現(xiàn)行《公司法》中存在的問(wèn)題,就如何加強(qiáng)和完善公司自治這一問(wèn)題進(jìn)行討論分析。提出自己的看法及相應(yīng)的立法建議。
關(guān)鍵詞:公司法人公司法公司自治
中圖分類(lèi)號(hào):D922.291.91文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1005-5312(2009)24-0074-01
一、我國(guó)現(xiàn)行《公司法》的有些規(guī)定不利于公司自治
我國(guó)現(xiàn)行《公司法》的有關(guān)規(guī)定不利于公司自治的實(shí)現(xiàn),以股份有限公司為例,主要表現(xiàn)在:(1)公司章程在公司自治中的作用不大;(2)股東大會(huì)而不是董事會(huì)掌握更多的決策權(quán),不利于公司有效決策的做出:(3)經(jīng)理職權(quán)的法定主義削弱了董事會(huì)對(duì)經(jīng)理的制約與監(jiān)督;(4)公司CEO的法律地位-問(wèn)題沒(méi)有涉及。這些問(wèn)題的存在,不但限制了公司自治,也造成了實(shí)踐中許多問(wèn)題的出現(xiàn)。
二、公司自治的立法建議
(一)重視公司章程在公司自治中的作用
我國(guó)公司法對(duì)公司章程的地位和作用未給與充分的重視。公司法在許多場(chǎng)合下。只是將公司章程作為提交行政機(jī)關(guān)審查的文件之一。雖然《公司法》詳細(xì)列舉了公司章程應(yīng)記載的事項(xiàng),但就其所規(guī)定的內(nèi)容與后面涉及到的相關(guān)內(nèi)容來(lái)看,存在著明顯的抵觸性。比如對(duì)公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的職權(quán)問(wèn)題。如果將公司章程看成是一個(gè)特殊的合同的話,那么公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的職權(quán)應(yīng)由公司自己確定并記載于章程中。但是公司法卻又分別在后面的規(guī)定中,明確規(guī)定了公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。如果兩者出現(xiàn)不一致該怎么辦呢?我們認(rèn)為,公司章程和合同一樣是當(dāng)事人的意思表示一致的結(jié)果,它對(duì)于公司來(lái)說(shuō),意義在于:其一、公司章程是公司內(nèi)部的契約,是確定公司與其股東、董事或監(jiān)事之間權(quán)利義務(wù)和責(zé)任的法律依據(jù);其二、公司章程是公司事務(wù)公開(kāi)性的手段,也是公司自治的“自治性文件”,是公司制定內(nèi)部規(guī)章的重要依據(jù)。因此,《公司法》應(yīng)明確規(guī)定有關(guān)公司決策和管理事務(wù),法律未規(guī)定的,依公司章程,并且要處理好公司立法和公司章程之間的關(guān)系,賦予公司章程以更大的規(guī)定空間和效力。由法律規(guī)定公司章程必要記載事項(xiàng)和相對(duì)記載事項(xiàng),除此之外,則為任意記載事項(xiàng)。
在現(xiàn)實(shí)生活中,大量公司采用了工商局的章程格式文本作為本公司的章程,致使公司章程不能適應(yīng)公司的需求,本來(lái)應(yīng)由公司章程進(jìn)行規(guī)范的事項(xiàng),在公司章程中卻找不到相應(yīng)的規(guī)定,嚴(yán)重阻礙了公司管理運(yùn)營(yíng)效率,增加了公司自身解決糾紛的難度和成本。
(二)確立“董事會(huì)中心主義”
我國(guó)公司法奉行的是“股東大會(huì)中心主義”,即股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu),董事會(huì)只是其執(zhí)行機(jī)構(gòu)。股東會(huì)的權(quán)力過(guò)大,不利于公司的自治。在現(xiàn)代規(guī)模龐大的股份有限公司中,“股東民主”已成為一個(gè)“神話”。確立“董事會(huì)中心主義”不應(yīng)被看作是對(duì)股東權(quán)力的剝奪,而是在股權(quán)社會(huì)化和所有權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)高度分離,股東不愿或難以關(guān)注處理公司事務(wù)的情形下,將公司內(nèi)部權(quán)力重新進(jìn)行更合理的配置。并且在將公司內(nèi)部的大部分權(quán)力交由董事會(huì)行使時(shí),股東會(huì)仍然享有選舉和罷免公司董事和監(jiān)事,監(jiān)督公司機(jī)關(guān)等最終的權(quán)力。
(三)廢除經(jīng)理職權(quán)法定主義
我國(guó)《公司法》明確規(guī)定了公司經(jīng)理的職權(quán)。經(jīng)理作為董事會(huì)聘任的高級(jí)管理人才,不應(yīng)該有獨(dú)立于公司董事會(huì)的意志,其職權(quán)應(yīng)該源自于聘任合同或公司章程。經(jīng)理職權(quán)法定干預(yù)了合同的自愿性,從而也干預(yù)了公司自治,使得在實(shí)踐中經(jīng)理憑借其法律賦予的職權(quán)對(duì)抗董事會(huì)的決議,損害公司股東利益。同時(shí),也加大了公司對(duì)經(jīng)理的監(jiān)督成本。因此,我主張廢除公司經(jīng)理職權(quán)法定主義。公司經(jīng)理的職權(quán)應(yīng)由公司章程或在聘任合同中加以規(guī)定或約定。
(四)明確公司CEO的法律地位
公司CEO的出現(xiàn),在一定程度上避免了公司經(jīng)營(yíng)層與執(zhí)行管理層相脫節(jié)的問(wèn)題。公司CEO由董事會(huì)聘任或解聘,其權(quán)利和義務(wù)同經(jīng)理一樣由公司章程或董事會(huì)授權(quán)確定。CEO是公司的行政首腦,行使著部分原屬于經(jīng)理的職權(quán),與公司經(jīng)理不同的是,公司CEO擁有部分原屬于董事會(huì)的決策權(quán)。CEO做出總體決策后,具體執(zhí)行的權(quán)力就會(huì)下放,不像經(jīng)理那樣過(guò)多的介入公司具體事務(wù)。所以,公司CEO就是50%的董事會(huì)權(quán)力加上50%的總經(jīng)理的權(quán)力。
面對(duì)現(xiàn)實(shí)中許多公司已設(shè)立CEO這一職位。而我國(guó)的公司法在這一方面卻是空白的。CEO的法律地位并未在法律上得到認(rèn)可,一旦出現(xiàn)問(wèn)題將無(wú)法可依。因此,我主張?jiān)凇豆痉ā分写_立公司CEO的法律地位,其職權(quán)的來(lái)源可參照公司經(jīng)理的做法,即無(wú)論公司選擇經(jīng)理,還是選擇CEO,還是兩者皆設(shè)立,都應(yīng)該由公司自己決定。法律在此所能做的只是予以確認(rèn)和進(jìn)行消極性的調(diào)整、干預(yù)。
我國(guó)公司法今后應(yīng)以保障公司的私法主體地位,實(shí)現(xiàn)公司自治為其根本宗旨,為實(shí)現(xiàn)公司自治提供良好的法律保障,使公司有一個(gè)長(zhǎng)遠(yuǎn)而廣闊的發(fā)展空間。