劉麗洪

隨著《反洗錢法》的頒布實(shí)施，我國目前初步建立了證券業(yè)（不包括期貨業(yè)和基金業(yè)，下同）的反洗錢體系。這一體系主要借鑒了發(fā)達(dá)國家以證券公司為義務(wù)主體的反洗錢經(jīng)驗(yàn)，而沒有充分利用和考慮我國證券業(yè)在基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等方面的特殊國情。對此，人行營業(yè)管理部進(jìn)行了調(diào)查研究，提出了相關(guān)政策建議。

一、我國證券業(yè)反洗錢概況

（一）證券業(yè)反洗錢的法律制度概況

我國證券業(yè)反洗錢的法律制度主要包括《反洗錢法》、《刑法》、《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《金融機(jī)構(gòu)大額交易和可疑交易報(bào)告管理辦法》、《金融機(jī)構(gòu)報(bào)告涉嫌恐怖融資的可疑交易管理辦法》《金融機(jī)構(gòu)客戶身份識別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》等，上述法律制度賦予了包括證券公司在內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)建立反洗錢內(nèi)控制度、識別客戶身份、大額和可疑交易報(bào)告、交易記錄保存等反洗錢義務(wù)，在證券業(yè)建立起了以證券公司為義務(wù)主體的反洗錢框架。

（二）證券公司概況

截至2006年12月31日，我國共有證券公司104家，其中，注冊資本50億（含）以上3家，20億（含）-50億16家，10億（含）-20億32家，10億以下的53家。

（三）反洗錢監(jiān)管體系概況

根據(jù)《反洗錢法》的規(guī)定，中國人民銀行負(fù)責(zé)監(jiān)督、檢查金融機(jī)構(gòu)履行反洗錢義務(wù)的情況，中國人民銀行的派出機(jī)構(gòu)在中國人民銀行的授權(quán)范圍內(nèi)，對金融機(jī)構(gòu)履行反洗錢義務(wù)的情況進(jìn)行監(jiān)督、檢查。具體到證券業(yè)來說，中國人民銀行總行負(fù)責(zé)證券公司總部的現(xiàn)場檢查，中國人民銀行分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)轄區(qū)內(nèi)證券分公司、證券營業(yè)部以及上級行授權(quán)的證券機(jī)構(gòu)的現(xiàn)場檢查，這種監(jiān)管安排，可以歸納為“屬地監(jiān)管”模式。

二、我國證券業(yè)反洗錢體系中存在的問題

（一）沒有將證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)納入反洗錢體系

我國目前的證券登記結(jié)算采用“中央登記，二級托管”的方式。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的主要職責(zé)為：1.證券賬戶、結(jié)算賬戶的設(shè)立； 2.證券的存管和過戶；3.證券持有人名冊登記；4.證券交易所上市證券交易的清算和交收；5.受發(fā)行人的委托派發(fā)證券權(quán)益；6.辦理與上述業(yè)務(wù)有關(guān)的查詢；7.國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他業(yè)務(wù)。

我國目前所有上市證券以及部分未上市的證券（股份）均登記托管在登記結(jié)算機(jī)構(gòu)，登記結(jié)算機(jī)構(gòu)擁用每一個投資人證券賬戶持有與變更情況的記錄，這些記錄對于開展反洗錢客戶身份識別、可疑交易分析和行政調(diào)查具有重要意義。未將登記結(jié)算機(jī)構(gòu)納入反洗錢體系，使反洗錢主管部門和反洗錢中心不能充分掌握大量的有用信息，對于以后的可疑交易分析和行政調(diào)查等工作非常不利。

（二）沒有將證券交易所納入反洗錢體系

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，“證券交易所對證券交易實(shí)行實(shí)時監(jiān)控，并按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的要求，對異常的交易情況提出報(bào)告?！辟x予證券交易所上述職責(zé)的主要原因是由于我國的證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)掌握著每個投資者的證券持有及變更資料，證券交易所根據(jù)上述資料和自身所掌握的撮合成交等信息，可以有效地監(jiān)測和掌握證券市場的交易狀況，發(fā)現(xiàn)大量的操縱市場和內(nèi)幕交易等違法行為。證券交易所為了履行監(jiān)控職責(zé)，也開發(fā)了專門的監(jiān)控系統(tǒng)，并通過與證券公司的合作，發(fā)現(xiàn)了大量的違法違規(guī)線索。實(shí)踐證明，這一機(jī)制是非常有效的。

證券交易所的監(jiān)控和異常交易報(bào)告機(jī)制，與反洗錢的可疑交易報(bào)告是非常類似的。與證券公司相比，證券交易所掌握大量的信息，在發(fā)現(xiàn)可疑交易上具有明顯的優(yōu)勢。但目前我國的證券反洗錢體系中并未納入證券交易所，未要求證券交易所承擔(dān)可疑交易報(bào)告義務(wù)和協(xié)助反洗錢調(diào)查義務(wù)，這將直接影響到反洗錢主管部門和反洗錢中心的可疑交易分析和反洗錢行政調(diào)查等工作。

（三）未針對客戶交易結(jié)算資金第三方存管模式作出特殊的反洗錢安排

從2007年8月份起，證券業(yè)將全面推行客戶交易結(jié)算資金第三方存管。第三方存管的基本框架為：1.實(shí)行多存管銀行制；2.證券公司是客戶交易結(jié)算資金的會計(jì)記賬主體，存管銀行擔(dān)任出納的職能；3.證券公司將客戶交易結(jié)算資金明細(xì)賬提供給存管銀行；4.存管銀行為客戶提供查詢，同時發(fā)揮總分核對職能；5.實(shí)行全封閉的銀證轉(zhuǎn)賬。通過上述措施，從制度上防范挪用客戶交易結(jié)算資金。

按照一般的反洗錢理論，洗錢的過程可劃分為三個階段：處置、分離和整合?？蛻艚灰捉Y(jié)算資金實(shí)施第三方存管后，證券公司不再以現(xiàn)金作為交易媒介，客戶的現(xiàn)金將直接存入到個人銀行結(jié)算賬戶內(nèi)，因此，證券業(yè)已不適用作為洗錢的第一階段（處置階段），最大的可能是被用于洗錢的第二和第三階段，即分離和整合階段。洗錢分子往往會通過復(fù)雜的證券交易改變臟款的形式，隱瞞資金的真實(shí)來源和去向，更方便、更隱蔽、更有效地將犯罪收益融入到一般經(jīng)濟(jì)體系中。

我國目前的反洗錢體系中，沒有針對客戶交易結(jié)算資金第三方存管模式下證券業(yè)的潛在洗錢風(fēng)險(xiǎn)作出特殊的反洗錢安排，很多證券公司對自身所面臨的洗錢風(fēng)險(xiǎn)也缺乏充分的認(rèn)識和研究，這些都可能會影響證券業(yè)反洗錢工作的有效開展。

（四）屬地監(jiān)管的模式不適合人民銀行人員配置和證券公司內(nèi)控結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀

1.不適合人民銀行各級反洗錢機(jī)構(gòu)的人員配置現(xiàn)狀

按照屬地監(jiān)管的模式，我國的104家證券公司總部均應(yīng)由中國人民銀行總行負(fù)責(zé)監(jiān)管，而目前總行反洗錢局在人員配置上顯然無法完全適應(yīng)這樣的職責(zé)要求。同樣，各地分支機(jī)構(gòu)也監(jiān)管著數(shù)量龐大的證券營業(yè)部，如北京地區(qū)的證券營業(yè)部有174家，如此大的管理寬度，各地人民銀行也很難全面地履行職責(zé)。

2.不適合證券公司的內(nèi)控結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀

由于我國的證券公司最初主要是由信托、銀行的證券營業(yè)部組合而成，證券公司的組織結(jié)構(gòu)大都以營業(yè)部為主體，內(nèi)部控制曾經(jīng)非常松散,產(chǎn)生了大量的風(fēng)險(xiǎn)。為了加強(qiáng)內(nèi)部控制，各證券公司積極改造內(nèi)部工作流程，加強(qiáng)業(yè)務(wù)整合。目前，基本實(shí)現(xiàn)了前臺業(yè)務(wù)（經(jīng)紀(jì)、自營、受托、投行）各自分離，中臺（清算、財(cái)務(wù)、資金劃付、風(fēng)控）和后臺（稽查、IT技術(shù)部門、考評、人事等）深入到每一個前臺業(yè)務(wù)模塊，為前臺提供服務(wù)并控制前臺運(yùn)作風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)控體系。內(nèi)控體系的這一變革，使?fàn)I業(yè)部的獨(dú)立性大大弱化，很多營業(yè)部的公章都已經(jīng)被總公司上收，其所有行為均受到公司總部的嚴(yán)格控制。

由于各營業(yè)部已基本喪失獨(dú)立性，它很難按照當(dāng)?shù)厝嗣胥y行的部署開展反洗錢工作，只能請示其總公司，由其總公司做出安排。由于各地人民銀行部署工作的要求和步驟并不一致，各證券公司總公司需要不斷調(diào)整工作安排，影響了反洗錢工作效率。如果總公司向營業(yè)部下放權(quán)力，則很可能會造成內(nèi)部控制的失控。

三、完善我國證券業(yè)反洗錢體系的建議

（一）適時將登記結(jié)算公司和交易所納入反洗錢體系

鑒于登記結(jié)算公司和交易所在客戶身份識別、可疑交易報(bào)告和配合反洗錢行政調(diào)查等方面具有重要作用，建議總行盡快與證監(jiān)會進(jìn)行協(xié)商，將登記結(jié)算公司和交易所納入反洗錢體系。具體實(shí)現(xiàn)方案有兩種：一是發(fā)布新的規(guī)章，將登記結(jié)算公司和交易所納入反洗錢義務(wù)主體，具體規(guī)定他們應(yīng)承擔(dān)的反洗錢義務(wù)；二是由中國反洗錢監(jiān)測分析中心與他們簽訂合作備忘錄，實(shí)現(xiàn)信息互換和交流。但是，由于《反洗錢法》對客戶身份資料和交易信息的使用有明確的保密要求，要想實(shí)現(xiàn)這一方案，必須在法律上尋求新的突破。

（二）加強(qiáng)對客戶交易結(jié)算資金第三方存管模式下洗錢特征的研究，積極指導(dǎo)證券公司開展反洗錢工作

由于在客戶交易結(jié)算資金第三方存管模式下，證券業(yè)只能被用于洗錢的第二階段（分離）和第三階段（整合），這與銀行業(yè)的洗錢模式有很大的不同。建議總行加強(qiáng)這方面的研究，積極探索證券業(yè)的可疑交易特征，以更有效地指導(dǎo)證券公司開展工作。

（三）變革現(xiàn)行的監(jiān)管模式

建議總行變革現(xiàn)行的模式，由“屬地監(jiān)管”變?yōu)椤皩偃吮O(jiān)管”。具體實(shí)現(xiàn)可有兩種模式：一是全面“屬人監(jiān)管”，即以總公司注冊地為準(zhǔn)，注冊地與主要辦公地不一致的，以辦公地為準(zhǔn)，該公司所屬的所有機(jī)構(gòu)（分公司、證券營業(yè)部等）的反洗錢工作的指導(dǎo)、部署、現(xiàn)場和非現(xiàn)場監(jiān)管均由總公司注冊地省一級人民銀行分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。二是部分“屬人監(jiān)管”，即以總公司注冊地為準(zhǔn)，該公司所屬的所有機(jī)構(gòu)（分公司、證券營業(yè)部等）的反洗錢工作的指導(dǎo)、部署和非現(xiàn)場監(jiān)管由總公司注冊地省一級人民銀行分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，現(xiàn)場檢查由分公司或營業(yè)部當(dāng)?shù)氐娜嗣胥y行分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。在“屬人監(jiān)管”模式下，人民銀行分支機(jī)構(gòu)的監(jiān)管寬度大幅縮小，監(jiān)管深度明顯增加，只要人民銀行分支機(jī)構(gòu)積極采取“管法人”的理念，加強(qiáng)對證券公司總部的管理力度，一定能取得較好的效果。

（作者單位：中國人民銀行營業(yè)管理部）