[摘 要] 我國證券市場一直存在著民事責(zé)任缺位問題，應(yīng)以維護(hù)投資者民事權(quán)利為出發(fā)點，確立證券市場民事賠償機制，明確虛假陳述與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系及賠償范圍，激勵廣大投資者積極參與市場監(jiān)督，嚴(yán)懲違法者，遏制各種侵權(quán)行為發(fā)生，保護(hù)投資者利益。

[關(guān)鍵詞] 虛假陳述 規(guī)制 民事責(zé)任 因果關(guān)系

一、證券虛假陳述的概念和表現(xiàn)形式

證券虛假陳述，是指信息披露義務(wù)人違反證券法律規(guī)定，在證券發(fā)行或者交易過程中，對重大事件作出違背事實真相的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述，或者在披露信息時發(fā)生重大遺漏、不正當(dāng)披露信息的行為。

從各國立法和司法來看，作為侵權(quán)行為的虛假陳述的表現(xiàn)形式一般由法律或其他規(guī)范性文件直接規(guī)定，而不能由當(dāng)事人約定或創(chuàng)設(shè)。根據(jù)我國《證券法》和“證券賠償規(guī)定”的規(guī)定，我國證券市場虛假陳述形態(tài)具有如下四種表現(xiàn)：

1.虛假記載。是指行為人采取積極的作為形式，虛構(gòu)、捏造事實或歪曲描述情況。虛假記載的內(nèi)容十分廣泛，從對證券交易價格的影響角度可分為制作、發(fā)布虛假利好消息和制作、發(fā)布虛假壞消息兩類，這兩類消息的記載與發(fā)布都足以危害正常而真實的市場行為。

2.誤導(dǎo)性陳述。是指行為人公開披露文件的內(nèi)容雖然沒有背離事實真相，但其表述存在顯著的缺陷或不當(dāng)，致使投資者無法進(jìn)行客觀的、完整的、準(zhǔn)確的理解和判斷，并容易導(dǎo)致投資者形成不符合客觀情況的誤解和誤信。誤導(dǎo)性陳述通常表現(xiàn)為以偏概全、夸大其詞、語義模糊、盲目預(yù)測、空投利好等形式。

3.重大遺漏。行為人在公開文件中將與證券發(fā)行、交易及相關(guān)活動有關(guān)的關(guān)鍵性信息予以隱瞞或疏漏的虛假陳述。遺漏行為可以分為：部分遺漏，即在公開文件中只披露了部分非關(guān)鍵信息；全部遺漏，即對應(yīng)公開的信息全部未予披露。對于信息遺漏行為，行為人往往處于自我考慮，具有主觀故意。

4.不當(dāng)披露。行為人未按照法律、行政法規(guī)和監(jiān)管部門規(guī)定的時間和方式披露信息，或?qū)赡軐?dǎo)致證券價格變化并影響投資決策的重大信息未適時按法定方式披露，主要表現(xiàn)為對已經(jīng)發(fā)生實質(zhì)性變化的信息未發(fā)布更正、補充信息；或雖已發(fā)布更正、補充信息，但在發(fā)布時間上明顯遲延；對市場上出現(xiàn)的已經(jīng)或可能嚴(yán)重影響公司證券價格的新聞、消息、謠言，公司未適時進(jìn)行說明和澄清等行為。不當(dāng)披露使投資者不能及時掌握影響投資決策的信息并據(jù)此把握投資機會，使信息喪失了時效性，因此本質(zhì)上屬于虛假陳述。

二、虛假陳述與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系的認(rèn)定

投資人具有以下情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系：

第一，投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券；

第二，投資人在虛假陳述實施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券；

第三，投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。

被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系：

第一，在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券；

第二，在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進(jìn)行的投資；

第三，明知虛假陳述存在而進(jìn)行的投資；

第四，損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風(fēng)險等其他因素所導(dǎo)致；

第五，屬于惡意投資、操縱證券價格的。

發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任。發(fā)行人、上市公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員對前款的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯的，應(yīng)予免責(zé)。

實際控制人操縱發(fā)行人或者上市公司違反證券法律規(guī)定，以發(fā)行人或者上市公司名義虛假陳述并給投資人造成損失的，可以由發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任。發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向?qū)嶋H控制人追償。實際控制人違反證券法第四條、第五條以及第一百八十八條規(guī)定虛假陳述，給投資人造成損失的，由實際控制人承擔(dān)賠償責(zé)任。

證券承銷商、證券上市推薦人對虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯的，應(yīng)予免責(zé)。負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員對證券承銷商、證券上市推薦人承擔(dān)的賠償責(zé)任負(fù)連帶責(zé)任，專業(yè)中介服務(wù)機構(gòu)及其直接責(zé)任人違反證券法第一百六十一條和第二百零二條的規(guī)定虛假陳述，給投資人造成損失的，就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯的，應(yīng)予免責(zé)。

其他作出虛假陳述行為的機構(gòu)或者自然人，違反證券法第五條、第七十二條、第一百八十八條和第一百八十九條規(guī)定，給投資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

三、虛假陳述行為人在證券交易市場承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍

虛假陳述行為人在證券交易市場承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍，以投資人因虛假陳述而實際發(fā)生的損失為限。投資人實際損失包括:

1.投資差額損失；

2.投資差額損失部分的傭金和印花稅。

前款所涉資金利息，自買入至賣出證券日或者基準(zhǔn)日，按銀行同期活期存款利率計算。

若虛假陳述行為人在證券發(fā)行市場虛假陳述，導(dǎo)致證券被停止發(fā)行的，投資人有權(quán)要求返還和賠償所繳股款及銀行同期活期存款利率的利息。

投資人在基準(zhǔn)日及以前賣出證券的，其投資差額損失，以買入證券平均價格與實際賣出證券平均價格之差，乘以投資人所持證券數(shù)量計算。

投資人在基準(zhǔn)日之后賣出或者仍持有證券的，其投資差額損失，以買入證券平均價格與虛假陳述揭露日或者更正日起至基準(zhǔn)日期間，每個交易日收盤價的平均價格之差，乘以投資人所持證券數(shù)量計算。

投資人持股期間基于股東身份取得的收益，包括紅利、紅股、公積金轉(zhuǎn)增所得的股份以及投資人持股期間出資購買的配股、增發(fā)股和轉(zhuǎn)配股，不得沖抵虛假陳述行為人的賠償金額。已經(jīng)除權(quán)的證券，計算投資差額損失時，證券價格和證券數(shù)量應(yīng)當(dāng)復(fù)權(quán)計算。

參考文獻(xiàn)：

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[3]賈 緯:如何理解關(guān)于審理證券市場虛假陳述民事賠償案件的若干規(guī)定[J].人民法院報，2003