[摘 要] 改革開放以來，我國在各方面建設(shè)取得成就的同時(shí)商業(yè)賄賂現(xiàn)象也日益嚴(yán)重。經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家在經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展初期也面臨著同樣現(xiàn)象，但隨著社會(huì)發(fā)展的發(fā)展，商業(yè)賄賂現(xiàn)象大為減少。為此，有必要結(jié)合域外經(jīng)驗(yàn)與中國實(shí)踐，采取相應(yīng)對策以治理商業(yè)賄賂。

[關(guān)鍵詞] 商業(yè)賄賂 域外經(jīng)驗(yàn) 中國實(shí)踐 治理

孟德斯鳩曾經(jīng)說過：“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗(yàn)。有權(quán)力的人們使用權(quán)力一直到遇有界限的地方才休止。”2006年全國共查處商業(yè)賄賂案件1萬多件，涉案總金額37億余元。商業(yè)賄賂引發(fā)的腐敗已成為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的瓶頸、建設(shè)和諧社會(huì)的大敵，已到了非治理不可的地步。世界主要國家（地區(qū)）都對商業(yè)賄賂給予高度重視，并采取了一系列手段嚴(yán)懲。通過逐漸摸索，有些國家在這方面已經(jīng)取得了相當(dāng)成效，對我國有較大借鑒價(jià)值。

一、域外治理商業(yè)賄賂的成功經(jīng)驗(yàn)

1.完善的法律

在歐美，由于其市場經(jīng)濟(jì)起步早，意識(shí)到商業(yè)賄賂對整個(gè)經(jīng)濟(jì)制度的“蛀蟲效應(yīng)”也早，因此這些國家都有較為嚴(yán)厲的法律來治理商業(yè)賄賂行為。德國的《反不正當(dāng)競爭法》是世界上最早的反不正當(dāng)競爭法，該法在世界上最早對商業(yè)賄賂行為作出懲罰規(guī)定。目前，德國治理商業(yè)賄賂的法律相對完備，其法律主要有《反不正當(dāng)競爭法》、《德國刑法典》和《反腐敗法》等。這些法律對各種形式的賄賂作出了界定，并規(guī)定了相應(yīng)懲罰措施。此外，德國對在特殊行業(yè)可能發(fā)生的商業(yè)賄賂作了專門規(guī)定。英國于1889年制定了《公共機(jī)構(gòu)腐敗行為法》，主要是規(guī)范職務(wù)犯罪，又于1906年頒布了《預(yù)防腐敗法》，從而對商業(yè)賄賂行為作出明確規(guī)定。

2.健全的制度

市場供求失衡是產(chǎn)生商業(yè)賄賂的根源，因此，治理商業(yè)賄賂需要建立公平的市場競爭機(jī)制。美國對商業(yè)賄賂行為的認(rèn)識(shí)較早，并摸索出了一定經(jīng)驗(yàn)，主要靠建立公平競爭的市場機(jī)制來抑制商業(yè)賄賂：一是反壟斷機(jī)制。美國早在1890年頒布了《反壟斷法》(Anti-trust Act)，采取措施大力打擊市場壟斷行為和商業(yè)賄賂。二是建立企業(yè)公平競爭機(jī)制。在規(guī)范的市場競爭環(huán)境下，決定公司經(jīng)營成功的最重要因素是把成本控制在最合理狀態(tài)下。在公平競爭機(jī)制環(huán)境中，經(jīng)濟(jì)資源的配置充分市場化，杜絕了暗箱操作。同時(shí)，重視國民道德素質(zhì)教育。樹立正確的榮辱價(jià)值觀，從思想本源上鏟除商業(yè)賄賂之念。在這些國家，加強(qiáng)國民道德素質(zhì)教育是防治商業(yè)賄賂的基礎(chǔ)。在德國，家庭教育要求未成年人具有誠實(shí)、勤奮、守紀(jì)、正直、團(tuán)結(jié)等品格，強(qiáng)調(diào)培養(yǎng)子女的生活能力、履行義務(wù)的能力、行動(dòng)的能力以及批判能力等；而履行公民的權(quán)利和義務(wù)、遵守行為規(guī)范、公正、誠實(shí)、遵守自由和民主的基本條例及對國家和社會(huì)負(fù)責(zé)等列為學(xué)校教育的重點(diǎn)。通過這些教育使得德國人養(yǎng)成了認(rèn)真、嚴(yán)謹(jǐn)、守法的品格，這在一定程度上有利于抑制賄賂思想的形成。此外，注重加強(qiáng)監(jiān)督。在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家，反商業(yè)賄賂是全民關(guān)注的事情。瑞典法律規(guī)定新聞自由，新聞媒體可以觸及政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化等各個(gè)領(lǐng)域，有權(quán)對任何現(xiàn)象發(fā)表言論，并進(jìn)行揭露和曝光。在德國，審計(jì)機(jī)構(gòu)分聯(lián)邦、州和市三級(jí)，審計(jì)工作可以隨時(shí)進(jìn)行。

3.順暢的機(jī)制

完善的公務(wù)員制度是防止商業(yè)賄賂發(fā)生的重要保證。公務(wù)員實(shí)行公開招聘、輪崗（敏感部門工作人員5年必須換崗）、權(quán)力約束（對重大工程項(xiàng)目的招投標(biāo)、財(cái)政支出、警察執(zhí)行公務(wù)等必須堅(jiān)持兩人以上把關(guān)和同行）、高薪養(yǎng)廉和公務(wù)員終身制以及行為決策公開透明，接受多層監(jiān)督等是德國公務(wù)員制度的最大特點(diǎn)。而成立專門機(jī)構(gòu)是治理商業(yè)賄賂的組織保障。瑞典在1809年設(shè)立了議會(huì)監(jiān)察專員，首創(chuàng)了專門的監(jiān)察官制度。監(jiān)察官可以在不受外界干擾的情況下依照法律獨(dú)立行動(dòng)。在瑞典，除了常規(guī)的檢察機(jī)關(guān)、法院等司法機(jī)構(gòu)外，還專門成立了國家反腐敗辦和經(jīng)濟(jì)犯罪署。韓國曾經(jīng)是一個(gè)腐敗問題嚴(yán)重的國家。1963年，韓國組成身兼審計(jì)、監(jiān)察和紀(jì)檢三重責(zé)任的監(jiān)察院；組建行政改革調(diào)查委員會(huì)，通過行政改革消除商業(yè)賄賂。

二、中國治理商業(yè)賄賂的現(xiàn)實(shí)困境

1.法律的缺失

我國現(xiàn)有反商業(yè)賄賂法律體系以《反不正當(dāng)競爭法》第8、22條為核心，由一系列法律、法規(guī)組成。實(shí)踐證明這一反商業(yè)賄賂法律體系還存在不足，例如關(guān)于反商業(yè)賄賂的法律條文過于分散，立法層級(jí)不高，法律體系內(nèi)部不銜接甚至相互沖突。我國相關(guān)法律所定義的商業(yè)賄賂范圍的過于狹窄。如《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定商業(yè)賄賂行為的主體是經(jīng)營者，商業(yè)賄賂的行為對象僅限于財(cái)物，在行為表現(xiàn)上只認(rèn)可“實(shí)際收受或給予”，同時(shí)還將“為他人謀取利益”作為受賄罪的認(rèn)定要件之一；在懲處商業(yè)賄賂行為時(shí)，主管機(jī)關(guān)職權(quán)不明確，易產(chǎn)生攬權(quán)或推諉；缺乏規(guī)制海外商業(yè)賄賂行為的法律法規(guī)等。與法律分散相對應(yīng)的是治理過程中的多頭管理。各行業(yè)、各部門內(nèi)部的紀(jì)檢機(jī)關(guān)以及公安、工商、審計(jì)等行政機(jī)關(guān)以及司法機(jī)關(guān)都有查處商業(yè)賄賂的職責(zé)，但相互間溝通、聯(lián)絡(luò)協(xié)調(diào)機(jī)制尚不完善。對重大賄賂犯罪和腐敗線索，部門之間缺乏必要的溝通和傳遞，一定程度上弱化了打擊商業(yè)賄賂的力度。一些部門和地方出于部門利益和地方保護(hù)的考慮，對商業(yè)賄賂行為聽之任之，進(jìn)一步助長了商業(yè)賄賂的肆虐發(fā)展。

2.觀念的落后

美國專家海登海默依據(jù)人們主觀上對于各種腐敗行為容忍程度的大小，把腐敗行為劃分為黑色腐敗、白色腐敗和灰色腐敗。所謂黑色腐敗是指那些受到人們普遍譴責(zé)的腐敗行為，大家都希望基于一定的原則或法律予以懲罰；白色腐敗是指那些社會(huì)上大多數(shù)人都認(rèn)為不屬于或不應(yīng)當(dāng)受到懲罰的腐敗行為；而那些介于黑色和白色之間的，人們具有廣泛爭議的腐敗行為就是灰色腐敗。顯然，由于腐敗行為的復(fù)雜性，由于黑色和白色腐敗行為不能截然分開，灰色也就成了二者之間的一個(gè)過渡帶。商業(yè)賄賂在各個(gè)行業(yè)普遍存在，成為各項(xiàng)交易中的“潛規(guī)則”。在改革開放初期，權(quán)力、關(guān)系、信息的不對稱并十分明顯，熟人交易還不能形成自由公平的交易規(guī)則和競爭機(jī)制。因此那些掌握實(shí)權(quán)的國家工作人員通過采用獲取回扣的方式獲取商業(yè)賄賂。隨著改革開放的進(jìn)一步深入，企業(yè)間的競爭日益加劇，一些處于相對弱勢地位的行為人為了謀求利益，相當(dāng)程度上要依靠回扣、送禮等手段，最終形成了普遍的潛規(guī)則。

3.權(quán)力過分集中，市場體系發(fā)育不成熟

我國的社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制是在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)上建立起來的，雖然經(jīng)過三十年的發(fā)展，但仍不健全，行政干預(yù)經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)象依然存在。因此，通過向掌權(quán)者行賄而獲得市場收益，逐漸成為經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的潛規(guī)則。同時(shí)在社會(huì)主義初級(jí)階段，多種經(jīng)濟(jì)成分并存，有些規(guī)模較小競爭力較弱的個(gè)體工商戶或企業(yè)由于沒有固定供銷渠道，往往通過采取行賄手段獲得物資供應(yīng)、推銷產(chǎn)品，爭取交易機(jī)會(huì)。此外，地方保護(hù)主義的干擾也是商業(yè)賄賂盛行不可忽視的原因。

4.監(jiān)督主體作用發(fā)揮不夠，監(jiān)督的整體效能不高

首先，政府的經(jīng)濟(jì)管理部門長期以來習(xí)慣通過指令性計(jì)劃和行政審批的方式管理自己管轄的行業(yè)或國有企業(yè)。當(dāng)非公有制企業(yè)加入競爭需要加強(qiáng)行業(yè)和市場監(jiān)管時(shí)，政府經(jīng)濟(jì)管理部門仍然用舊的方式來管理經(jīng)濟(jì)。其次，監(jiān)管部門分散，缺乏協(xié)調(diào)統(tǒng)一和明確的管理責(zé)任。各行業(yè)、各部門內(nèi)部的紀(jì)檢機(jī)關(guān)以及檢察、公安等部門都有監(jiān)督、查處商業(yè)賄賂的職責(zé)，但相互間溝通、聯(lián)絡(luò)協(xié)調(diào)機(jī)制尚不完善，難以形成監(jiān)督合力。再次，輿論監(jiān)督的缺失和新聞媒體的被動(dòng)消極角色使商業(yè)賄賂案件查辦機(jī)構(gòu)失去許多發(fā)現(xiàn)線索的機(jī)會(huì)和抵制查案阻力的輿論支持。最后，缺乏對知情人舉報(bào)的保護(hù)制度，使會(huì)計(jì)等知情人的舉報(bào)積極性受到抑制。

三、中國治理商業(yè)賄賂對策

1.完善法律

依法治理商業(yè)賄賂離不開法律的完善。首先，要完善刑事法律。《刑法修正案》（六），將商業(yè)賄賂犯罪的主體擴(kuò)大到公司、企業(yè)以外的其他單位的工作人員，但這尚不足以涵蓋社會(huì)生活中實(shí)際發(fā)生的商業(yè)賄賂行為主體范圍。世界上不少國家還將為社會(huì)提供公正信息的學(xué)者、裁判以及外國公職人員或者國際公共組織官員規(guī)定為受賄罪主體，這值得我國借鑒。目前我國商業(yè)賄賂犯罪中的“賄賂”僅限于財(cái)物。借鑒其他國家的有益立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合《聯(lián)合國反腐敗公約》等有關(guān)國際公約的規(guī)定，將商業(yè)賄賂犯罪行為對象規(guī)定為不正當(dāng)好處。同時(shí)借鑒該《公約》規(guī)定，只要索取或者收受不正當(dāng)好處的行為是與其職務(wù)行為相關(guān)的，就足以構(gòu)成賄賂犯罪。在我國，行賄和受賄同罪不同罰，在待遇上也極不對稱。美國有關(guān)賄賂犯罪的聯(lián)邦立法的一個(gè)重要特色是在法定刑上不區(qū)分行賄和受賄，兩者一樣處罰。為從源頭上遏制腐敗，有效地預(yù)防犯罪，在嚴(yán)懲受賄犯罪的同時(shí)，也不能輕縱行賄犯罪。其次，完善行政法律?！豆珓?wù)員法》、《人民警察法》等行政法律對商業(yè)賄賂行為行政主體并未列盡、對商業(yè)賄賂行政處罰僅有罰款和沒收違法。因此，國務(wù)院以及有可能發(fā)生商業(yè)賄賂行為的政府主管部門，都應(yīng)根據(jù)本部門的實(shí)際情況，制定法律法規(guī)，進(jìn)一步明確本領(lǐng)域中商業(yè)賄賂的主體、具體表現(xiàn)形式，確定相應(yīng)的處置措施、行政責(zé)任。第三，完善經(jīng)濟(jì)法律。在目前涉及到商業(yè)賄賂的立法中，《反不正當(dāng)競爭法》內(nèi)容比較籠統(tǒng)，而一些部門規(guī)章，法律層級(jí)太低，法律效力較弱。這些都限制了立法在遏制商業(yè)賄賂方面的作用。所以，應(yīng)當(dāng)由全國人大常委會(huì)在整合現(xiàn)有立法的基礎(chǔ)上，制定統(tǒng)一的《反商業(yè)賄賂法》。

2.健全市場體系

從源頭上治理商業(yè)賄賂，要深化體制改革，打造陽光政務(wù)，規(guī)范行政行為。首先，要積極推進(jìn)行政管理體制改革，進(jìn)一步推進(jìn)審批制度改革，規(guī)范行政行為，強(qiáng)化對行政權(quán)力的制約和監(jiān)督；其次，要深化財(cái)政、稅收、投資、價(jià)格體制改革，全面推行政府采購制度，完善工程招標(biāo)投標(biāo)制度，建立政府投資責(zé)任追究制度，健全投資監(jiān)管體系和國有資產(chǎn)監(jiān)管制度，完善市場經(jīng)濟(jì)體制，充分發(fā)揮市場的資源配置功能，減少壟斷，防止地方保護(hù)。第三，大力加強(qiáng)有關(guān)行政部門的監(jiān)管職能，完善監(jiān)管制度。其中主要是加強(qiáng)工商、紀(jì)檢監(jiān)察部門的監(jiān)管和預(yù)防工作，做好對重點(diǎn)領(lǐng)域的監(jiān)督檢查，完善和嚴(yán)格會(huì)計(jì)制度。

3.加強(qiáng)思想道德建設(shè)

打擊商業(yè)賄賂，迫切需要重構(gòu)健康的社會(huì)心態(tài)。他律不如自律，單純地依靠法律手段，難以真正有效遏制商業(yè)賄賂的蔓延。更加注重治本，更加重視教育在反腐敗斗爭中的作用。教育內(nèi)容要緊貼思想實(shí)際和工作實(shí)際，使人們真正懂得廉潔是為官之德，自律是做人之本。注重預(yù)防必須堅(jiān)持教育在先和監(jiān)督關(guān)口前移，變事后教育為主為事前教育為主，事后監(jiān)督為主為事前監(jiān)督為主，從而牢牢掌握反腐倡廉的主動(dòng)權(quán)。要對全社會(huì)進(jìn)行社會(huì)主義榮辱觀的教育，強(qiáng)化人們的法治意識(shí)、公共權(quán)力意識(shí)、契約意識(shí)、公平競爭意識(shí)，從而自覺地抵制商業(yè)賄賂。

4.健全監(jiān)督體系

商業(yè)賄賂是中國社會(huì)的一種潛規(guī)則，提高發(fā)現(xiàn)商業(yè)賄賂行為的可能性，成為打擊商業(yè)賄賂行為的關(guān)鍵前提。因此，在我國有必要建立舉報(bào)人制度。該制度應(yīng)該做到：首先，廣泛宣傳，讓公眾不再容忍商業(yè)賄賂行為。對職能機(jī)構(gòu)來說，通過深入宣傳，讓公眾認(rèn)識(shí)到腐敗對自身權(quán)益的危害和威脅，不再漠視腐敗、忍受腐敗。其次，借鑒美國的司法實(shí)踐，由政府或律師通過各種非官方的手段隱藏舉報(bào)人的身份，充分保護(hù)舉報(bào)人，避免舉報(bào)人受到打擊報(bào)復(fù)；再次，制定重獎(jiǎng)舉報(bào)人的條款，舉報(bào)商業(yè)賄賂行為的舉報(bào)者也有權(quán)分享政府對于商業(yè)賄賂者的罰款所得，這樣，舉報(bào)者的舉報(bào)積極性將會(huì)大大提高。再次，加強(qiáng)輿論宣傳和監(jiān)督，要充分利用報(bào)刊、電視、廣播等新聞媒體，大力宣傳商業(yè)賄賂對社會(huì)的危害及國家有關(guān)制止商業(yè)賄賂的法律、法規(guī)和政策。

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