[摘要] 目前我國違法藥品廣告的大量存在對(duì)人民群眾的安全用藥產(chǎn)生了巨大的威脅。本文從我國藥品廣告存在的問題出發(fā)，從法律角度分析了這些問題存在的原因，進(jìn)而提出了加強(qiáng)藥品監(jiān)管的法律對(duì)策，以期對(duì)我國的藥品廣告市場健康發(fā)展有所裨益。

[關(guān)鍵詞] 藥品廣告 監(jiān)管 法律思考

藥品是一種特殊商品，每種藥品都有自己特定的功能主治和特定的使用對(duì)象，它直接關(guān)系到廣大消費(fèi)者的生命健康安全，因此藥品廣告的內(nèi)容對(duì)指導(dǎo)合理安全用藥起著至關(guān)重要的作用。但是現(xiàn)在我們隨便翻開一份地方的都市報(bào)，可以以看到大量違法宣傳的藥品廣告。國家食品藥品監(jiān)督管理局曾監(jiān)測顯示報(bào)紙刊發(fā)的藥品廣告中有90%是違法的，這種現(xiàn)狀給人民群眾生命健康安全帶來了巨大的隱患，因此加強(qiáng)藥品廣告的監(jiān)管已經(jīng)成為我們必須面對(duì)的一項(xiàng)重要任務(wù)。

一、我國藥品廣告存在的問題

1.大量虛假藥品廣告充斥著電視、廣播及報(bào)刊等媒體。國家工商總局廣告司的監(jiān)測顯示，我國藥品廣告的發(fā)展趨勢迅猛，已經(jīng)超過食品、房地產(chǎn)行業(yè)，成為各類媒體的最大廣告來源，其中就有大量的虛假廣告。在現(xiàn)實(shí)生活中虛假藥品廣告的形式多種多樣，如擅自加入“根除、藥到病除、最先進(jìn)科學(xué)”等用語，或作出“無效退款”、“無毒副作用”等承諾，或者以健康咨詢會(huì)、健康熱線等形式內(nèi)容卻涉及藥品名稱、產(chǎn)銷商名稱等來誤導(dǎo)消費(fèi)者尤其是老年患者，還有的則利用消費(fèi)者對(duì)醫(yī)學(xué)會(huì)、醫(yī)藥研究所等科研機(jī)構(gòu)的信賴，謊稱其藥品被相關(guān)機(jī)構(gòu)推薦或評(píng)定為治療某類疾病最佳產(chǎn)品等。這些虛假廣告讓消費(fèi)者防不勝防，導(dǎo)致我國每年因?yàn)樘摷偎幤窂V告誤導(dǎo)而吃錯(cuò)藥的人大量存在。

2.未經(jīng)審批擅自發(fā)布廣告或發(fā)布的廣告與審批的廣告內(nèi)容不符。藥品廣告的審批是其廣告發(fā)布必經(jīng)的一個(gè)程序，但是很多藥品生產(chǎn)廠家為了謀取暴利而逃避這一程序違法發(fā)布藥品廣告。同事有些媒體也為了獲得經(jīng)濟(jì)利益而不按規(guī)定辦事，不認(rèn)真查驗(yàn)所發(fā)布藥品廣告應(yīng)有的批準(zhǔn)文件，甚至明知未經(jīng)審批或者所發(fā)布的內(nèi)容與審批內(nèi)容不符也予以發(fā)布，從中謀取高額利益。

二、違法藥品廣告存在的法律原因

1.違法廣告主體的法律責(zé)任過輕，違法成本較低。我國《廣告法》第37條規(guī)定明確了違法廣告主體的民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。但在實(shí)際操作中，這三項(xiàng)責(zé)任都很難對(duì)違法廣告主體形成真正的威懾。如其中行政責(zé)任中對(duì)規(guī)定的“廣告費(fèi)用一倍到五倍的罰款” 相對(duì)于違法廣告主體因違法廣告而帶來的巨額利潤相比實(shí)在是“冰山一角”，而且在實(shí)踐中，違法藥品廣告刊發(fā)或播出后，藥商往往會(huì)與相應(yīng)的廣告媒介通過偽造低價(jià)廣告費(fèi)用來應(yīng)付工商部門的處罰，這在一定程度上導(dǎo)致部分媒體更加肆無忌憚地發(fā)布虛假廣告。

2.廣告審查制度存在缺陷。我國的廣告審查制度分為強(qiáng)制性行政審查和廣告經(jīng)營單位自我審查兩種形式，根據(jù)《廣告法》第34條和《藥品管理法》第60條的規(guī)定，在廣播、電影電視及報(bào)紙期刊等媒體上發(fā)布藥品廣告的，需在發(fā)布前經(jīng)由企業(yè)所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門進(jìn)行審批，并發(fā)給藥品廣告批準(zhǔn)文號(hào)。但在實(shí)踐中，藥商往往會(huì)在廣告審批前準(zhǔn)備多個(gè)方案，不法藥商提交規(guī)范版本以取得廣告批文，但在發(fā)布時(shí)套用取得的廣審號(hào)，而刊登或播出別的與規(guī)范版本不符的違法廣告以賺取暴利。而同時(shí)作為廣告經(jīng)營單位的媒介往往會(huì)考慮到自身的經(jīng)濟(jì)利益，而放棄嚴(yán)格審查即將刊登或播出的藥品廣告是否與批準(zhǔn)的規(guī)范版本一致，使得廣告經(jīng)營單位的自我審查形同虛設(shè)，最終導(dǎo)致違法藥品廣告的刊登或播出。

3.藥品廣告監(jiān)管體制不順暢。根據(jù)《藥品管理法》和《廣告法》的規(guī)定，我國的藥品廣告由兩個(gè)部門負(fù)責(zé)監(jiān)管：藥品監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)廣告審批，而縣級(jí)以上工商管理部門負(fù)責(zé)違法廣告的事后查處。這種由不同部門審批管理的體制很難形成有效的監(jiān)管效果，甚至?xí)?dǎo)致部門之間因部門利益問題而產(chǎn)生矛盾，導(dǎo)致違法藥品廣告難以被徹底清除。

三、加強(qiáng)藥品廣告監(jiān)管的法律對(duì)策

1.完善相關(guān)廣告法律法規(guī)，加強(qiáng)對(duì)違法藥品廣告主體法律責(zé)任的追究。雖然我國目前對(duì)違法廣告主體規(guī)定了民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任和刑事法律責(zé)任，但這些規(guī)定對(duì)廣告主體并不能形成應(yīng)有的威懾力，對(duì)消費(fèi)者保護(hù)的力度也不夠。因此需完善相關(guān)立法來加強(qiáng)對(duì)違法藥品廣告主體法律責(zé)任的追究。如將廣告法第38條所規(guī)定的過錯(cuò)連帶責(zé)任改為無過錯(cuò)連帶責(zé)任，即在消費(fèi)者因虛假廣告而使得其合法權(quán)益遭受損失時(shí)，應(yīng)賦予消費(fèi)者選擇任一廣告主體作為求償對(duì)象的權(quán)利。至于廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者之間的責(zé)任可以采取追償制度。這樣可以督促廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者在廣告制作階段和發(fā)布階段中更加謹(jǐn)慎，從而遏制違法藥品廣告的出臺(tái)保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。

2.完善藥品廣告審查制度，將違法廣告扼殺在搖籃中。這就要求藥商在取得了相應(yīng)的廣告審批文號(hào)之后，在廣告刊發(fā)或播出時(shí)不能做任何修改。與此同時(shí)還要求廣告發(fā)布者在刊發(fā)或播出前應(yīng)對(duì)廣告進(jìn)行嚴(yán)格的審查，看其是否與獲得審批的版本是否一樣，若有差別則拒絕刊發(fā)或播出。

3.理順?biāo)幤窂V告的監(jiān)管體制。鑒于藥品廣告具有一定的專業(yè)性與技術(shù)性，而工商部門缺乏相應(yīng)的專業(yè)技術(shù)人員而使得大量的違法藥品廣告不能及時(shí)被發(fā)現(xiàn)。所以筆者以為對(duì)于藥品廣告，可以由藥品監(jiān)督管理部門實(shí)施事前的廣告審批和事后的監(jiān)管，使其在防范違法藥品廣告中發(fā)揮更大的作用。

4.提高公眾對(duì)違法藥品廣告鑒別能力，增強(qiáng)消費(fèi)者的自我保護(hù)意識(shí)，鼓勵(lì)大眾用法律武器來保護(hù)自身的合法權(quán)益，積極與違法藥品廣告行為作斗爭，最大限度壓縮違法藥品廣告生存的空間，這可以說是最終徹底消除違法藥品廣告的根本之所在。

總之，要徹底根治違法藥品廣告，使之走上健康發(fā)展的法治軌道，迫切需要我們?cè)诹⒎ê蛨?zhí)法上能有更大的作為，從而更好地保障人民群眾的生命健康安全。

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