一、走私犯罪案件中隱藏的洗錢方式

（一）利用享有保稅政策倒賣保稅料件

這種情況有兩種表現(xiàn)形式：一種是企業(yè)在進口保稅原料環(huán)節(jié)，不入賬或作假賬，之后轉(zhuǎn)手賣給國內(nèi)其它急需該原料的企業(yè)，對方將貨款通過銀行匯款或現(xiàn)金方式支付給賣方的關(guān)聯(lián)人，借助關(guān)聯(lián)人掩飾、隱瞞其真實收益來源和性質(zhì)，協(xié)助企業(yè)走私犯罪。另一種是從事加工貿(mào)易的企業(yè)將保稅原料免稅進口后，未經(jīng)海關(guān)許可擅自銷售、倒賣保稅料件，并采取收入補賬、提高生產(chǎn)成本記假賬平衡財務(wù)賬目等方式，將銷貨款通過異地同行或跨行銀行卡匯款、網(wǎng)上銀行轉(zhuǎn)賬或現(xiàn)金等支付方式支付到進口商關(guān)聯(lián)企業(yè)或企業(yè)內(nèi)個人賬戶，兩種不法活動均造成資金在企業(yè)體外循環(huán)。

（二）進口商高報價格進口或出口商低報價格出口

1. 進口商通過高報價格進口。由于國家對部分進口商品根據(jù)需要對其稅率實行滑準稅，以鼓勵國內(nèi)企業(yè)進口高品質(zhì)的原材料，部分企業(yè)為牟取高額利潤偷逃國家稅賦，簽訂真假兩套合同、協(xié)議，偽造合同、發(fā)票、提單，向海關(guān)提供虛假的相關(guān)文件，以高價支付外匯，暗中由出口商將多支付的款項返還國內(nèi)企業(yè)關(guān)聯(lián)人或進口商指定的個人賬戶。

2. 出口商低報價格出口。由于國家對資源性的商品根據(jù)戰(zhàn)略需要出口時適用暫定稅率，在不同季節(jié)和不同價位以價格為計稅基數(shù)適用不同稅率。出口商往往制作兩套單據(jù)、資料，低價申報出口，與外商協(xié)調(diào)一致按低價付匯，將實際成交價格與低報價格之間的價差通過國際匯兌偽裝成勞務(wù)費、手續(xù)費等通過外方賬戶匯至其關(guān)聯(lián)企業(yè)或關(guān)聯(lián)個人賬戶或銀行卡內(nèi)。

（三）虛假合資、抽逃出資

國內(nèi)企業(yè)為偷逃進口設(shè)備需繳納的高額關(guān)稅，一是與設(shè)備進口商共謀，以外方投資的名義與中方合資，將實際購買的設(shè)備偽報為合資合作設(shè)備免稅進口。為掩蓋假合資真購買的事實，中方企業(yè)將實際購買設(shè)備的資金暗中支付給外方設(shè)在中國境內(nèi)的企業(yè)賬戶、或者支付到外方在境內(nèi)的關(guān)聯(lián)個人銀行卡內(nèi)，用于投資房產(chǎn)和股市，導(dǎo)致資金體外循環(huán)。二是外方采取以設(shè)備免稅投資成立合資公司的方式，在合資企業(yè)經(jīng)營一段時間以后，外方再抽逃出資。中方采取以利潤分紅、支付外方管理費的名義將投資設(shè)備貨款支付給外方指定的關(guān)聯(lián)企業(yè)或個人賬戶，或通過地下錢莊將資金匯往境外，之后雙方斷絕經(jīng)濟往來。

二、洗錢罪難以定罪的根源

刑法第191條第1款規(guī)定，“明知是走私犯罪所得及其產(chǎn)生收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)”和“明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其它方法掩飾、隱瞞的，有下列行為之一的：（1）提供資金賬戶的；（2）協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)的；（3）通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的；（4）協(xié)助將資金匯往境外的；（5）以其他方式掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)和來源的”，構(gòu)成洗錢罪。而上述因稅務(wù)欺詐引發(fā)的洗錢案件在執(zhí)法實踐中，卻難以認定洗錢罪。其癥結(jié)主要有以下兩點：

（一）海關(guān)緝私執(zhí)法人員反洗錢知識匱乏，缺乏定罪的示范案例

緝私執(zhí)法人員對走私犯罪知識掌握全面具體，反洗錢知識相對匱乏，從而導(dǎo)致對洗錢行為性質(zhì)的認定和處理存在偏差。因刑法第156條“與走私罪犯通謀，為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明，或者為其提供運輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私罪的共犯論處”的規(guī)定與刑法第191條規(guī)定的洗錢罪的表現(xiàn)形式有相似和兼容之處，執(zhí)法人員往往認為洗錢的表現(xiàn)行為亦屬走私犯罪鏈條中的一環(huán)，導(dǎo)致遇有第191條情形的通常以走私共犯處之，而不以洗錢罪認定和移交。

（二）對洗錢罪中“明知”的界定存在諸多難點也是難以洗錢定罪的原因之一

對關(guān)聯(lián)企業(yè)或個人協(xié)助資金轉(zhuǎn)移、協(xié)助將資金匯往境外的諸多具有洗錢罪特征的行為，關(guān)聯(lián)企業(yè)或個人往往以對資金性質(zhì)來源不知情、屬朋友幫忙等理由否定主觀故意，從而難以將上述犯罪行為認定為洗錢罪。

三、對策和建議

（一）建議修改刑法中洗錢罪和走私罪共犯的條款，使法條更易于操作

首先，應(yīng)加強司法解釋，明確洗錢罪條款中“明知”的內(nèi)涵和外延，由權(quán)威部門對洗錢罪的“明知”進行界定，根據(jù)實際情況引入“可推知的故意”，在操作中可參照最高法、最高檢、海關(guān)總署聯(lián)合下發(fā)的《辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》第5條關(guān)于“明知”的相關(guān)規(guī)定。其次，增加洗錢罪的犯罪主體?，F(xiàn)行洗錢罪的犯罪主體是個人，實踐證明，應(yīng)該增加單位為犯罪主體。

（二）搭建人行與海關(guān)的信息網(wǎng)絡(luò)平臺，實現(xiàn)資源共享；暢通人行與海關(guān)的交流渠道，實現(xiàn)良性互動

一是充分利用反洗錢聯(lián)席會議制度平臺，建立人民銀行與海關(guān)的案件線索和可疑交易信息共享機制和通報機制，在法律允許范圍內(nèi)定期交換雙方監(jiān)測中發(fā)現(xiàn)的可疑信息和情報，充分利用各自信息資源優(yōu)勢聯(lián)手合作，及時發(fā)現(xiàn)線索、主動出擊，有效打擊走私犯罪和洗錢犯罪。二是雙方加強對知識和信息層面的交流探討，充分發(fā)揮人民銀行對金融機構(gòu)監(jiān)督管理和享有賬戶、外匯資金、企業(yè)征信等信息資源的優(yōu)勢，并結(jié)合海關(guān)對進出口貨物進行有效監(jiān)管的優(yōu)勢條件，通過資金異常流動監(jiān)測發(fā)現(xiàn)涉嫌走私犯罪和洗錢線索，增強打擊洗錢犯罪、走私犯罪的執(zhí)法效能，提高對外匯資金、進出口貨物監(jiān)管的有效性和針對性，共同推動走私罪和洗錢罪調(diào)查、起訴和判決效率，有效打擊走私和洗錢犯罪，為經(jīng)濟又好又快發(fā)展保駕護航。

（三）探索設(shè)立以預(yù)防和監(jiān)控為主的多方聯(lián)動的反洗錢制度和體制

預(yù)防和監(jiān)控洗錢工作應(yīng)該整合各類資源，建立起金融機構(gòu)為主導(dǎo)、多方聯(lián)動的有效工作機制。金融機構(gòu)應(yīng)立足于反洗錢活動，提供反洗錢情報信息，協(xié)助行政執(zhí)法部門查處洗錢案件。預(yù)防監(jiān)控洗錢的制度應(yīng)明確規(guī)定金融機構(gòu)和特定的非金融行業(yè)、監(jiān)管部門、行政執(zhí)法部門和司法部門三類主體的反洗錢權(quán)利和義務(wù)，避免單純依靠金融機構(gòu)進行反洗錢的現(xiàn)象。

（四）金融機構(gòu)應(yīng)切實提高認真履行反洗錢義務(wù)的自覺性和能動性

金融機構(gòu)要從防范金融風險、提高國際競爭力的層面入手，切實履行客戶身份識別義務(wù)，提高對網(wǎng)上銀行的監(jiān)管、認證。強化網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)的市場準入制度，確認數(shù)字證書、數(shù)字簽名、電子合同等的法律效力。在網(wǎng)上銀行資金跨國流動日益頻繁的背景下，加強我國金融當局與國外央行在信息共享、跨境執(zhí)法協(xié)助和經(jīng)驗交流等方面的交流與合作，積極尋求網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的最佳途徑。

（編輯 耿 欣）