摘 要：盈余管理是指企業(yè)管理當局在遵循會計準則的基礎上，通過對企業(yè)對外報告的會計收益信息進行控制或調(diào)整以達到主體自身利益最大化的行為。我國的證券市場上存在著大量的上市公司盈余管理行為，其中關(guān)聯(lián)交易是一種經(jīng)常被采用的方式，這是有其歷史原因的。在我國，關(guān)聯(lián)方交易廣泛地存在于上市公司的日常業(yè)務經(jīng)營活動中，而上市公司與控股股東之間進行的關(guān)聯(lián)交易更有其深刻的根源。我國的證券市場是因經(jīng)濟體制的改革而設立的，因國企的改革而得到了發(fā)展。它的設計和組建并不是按照歐美國家那樣完全以市場化的方式進行，而是帶有明顯的計劃經(jīng)濟和行政控制的色彩，融資是企業(yè)改制上市的主要目的。文章指出，由于我國股票市場中股權(quán)融資制度、融資機制、融資程序的錯位而導致的上市公司制度改造和機制轉(zhuǎn)換的不徹底，是引發(fā)控股股東與上市公司之間不公平的關(guān)聯(lián)方交易產(chǎn)生的根源。

關(guān)鍵詞：上市公司 關(guān)聯(lián)交易 盈余管理 動機 手段 危害

中圖分類號：F830.91 文獻標識碼：A

文章編號：1004-4914（2008）08-085-03

一、利用關(guān)聯(lián)交易進行盈余管理的動機

上市公司利用關(guān)聯(lián)交易進行盈余管理的動機主要是為了獲取資金。其具體體現(xiàn)在以下幾個方面：

1.為了能夠發(fā)行上市并獲得最大限度的資金。我國對公司新股發(fā)行上市管理得十分嚴格。根據(jù)有關(guān)證券法規(guī)的規(guī)定，發(fā)行和上市股票的公司必須具備三年盈利的條件。于是一些本不符上市條件的企業(yè)，為了能夠符合上市的條件，就采用了各種手段進行盈余操縱，甚至造假。上市公司發(fā)行新股的最直接目的就是最大限度地從證券市場上籌集到資金。公司募集資金的數(shù)額取決于股票發(fā)行數(shù)量和每股發(fā)行價格兩個因素。由于我國對上市公司發(fā)行股票的股本數(shù)量有一定的限制，在有限的額度內(nèi)要獲得最大限度的資金量只有通過提高每股的發(fā)行價格來實現(xiàn)。股票的發(fā)行價格等于每股收益乘以市盈率，而市盈率的大小對投資者來說是極為敏感的，所以每股收益的大小就成為了上市公司通過發(fā)行股票籌集資金數(shù)額的決定性因素。一些券商為了爭取到公司的承銷資格，承諾對公司進行利潤包裝以達到上市的條件。在公司業(yè)績不佳的情況下，為了募集更多的資金，就產(chǎn)生了進行利潤操縱的動機。

2.為了獲得配股資格。企業(yè)上市后，向社會募集資金的主要方式就是配售股票，而國家對配股的監(jiān)管很嚴格。1994年12月20日中國證監(jiān)會發(fā)布了《上市公司配股的通知》，文中規(guī)定“須最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，公司凈資產(chǎn)稅后利潤率三年平均在10％以上”的配股要求；之后，證監(jiān)會又在1996年1月24日下達了《關(guān)于1996年上市公司配股工作的通知》，將原申請配股的必要條件修改為“最近三年內(nèi)凈資產(chǎn)稅后利潤率每年都在10％以上”。也就是說，最近三年內(nèi)只要有一年的凈資產(chǎn)稅后利潤率低于10％就前功盡棄。在這種約束條件下，一些經(jīng)營業(yè)績較差的上市公司就想方設法進行盈余操縱，以抬高凈資產(chǎn)收益率。此外，由于配股價格一般按該上市公司股票一定期間市場收盤價平均數(shù)的一定比例進行確定。為了盡可能以較高的價格進行配股，上市公司往往配合莊家抬高股價或?qū)⒐蓛r維持在較高的位置，但股價是離不開業(yè)績支撐的，因此，需配股的上市公司往往會通過盈余操縱來提高公司業(yè)績。

3.為了扭虧為盈，保住上市公司“殼資源”。公司上市能大幅提高企業(yè)的知名度，企業(yè)大股東和經(jīng)營者的聲譽和能力也和上市公司的形象緊緊聯(lián)系在了一起?！豆痉ā返?57條規(guī)定：“上市公司最近三年連續(xù)虧損的，由國務院證券管理部門決定暫停其股票上市?！睋Q言之，上市公司最近三年連續(xù)虧損，就要面臨著被摘牌的厄運。在目前狀況下，由于殼資源的稀缺，企業(yè)好不容易剛上市，就要被摘牌，這是誰都不愿意看到的情形。公司的形象也會隨之受損。如果上市公司的業(yè)績不佳甚至是虧損，公司的股票就會進入“垃圾股”的行列。為了避免公司的股票被戴上ST的帽子，就會竭力操縱粉飾其經(jīng)營業(yè)績，盡可能避免連續(xù)虧損情況的出現(xiàn)。在這種情況下，許多上市公司為保全殼資源或不被“ST”處理，一般都會在第三年，甚至第二年，想方設法將會計報表做成盈利。市場上出現(xiàn)的上一年巨額虧損，第二年扭虧，第三年又虧損等奇怪現(xiàn)象就不足為奇了。

4.降低稅負，逃避稅收。與國外公司一樣，我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易也存在著逃避稅收的動機。通過關(guān)聯(lián)交易避稅，一方面是利用不同企業(yè)、不同地區(qū)稅率及免稅條件的差異，將利潤轉(zhuǎn)移到稅率較低或可以免稅的關(guān)聯(lián)企業(yè)；另一方面則是將盈利企業(yè)的利潤轉(zhuǎn)移到虧損企業(yè)中去，從而實現(xiàn)集團整體稅負最小化。盡管我國在稅制改革以后，國內(nèi)企業(yè)間稅率差別變小，但是，不同地區(qū)不同企業(yè)的稅收政策仍有較大的差異。如特區(qū)的企業(yè)、高新技術(shù)企業(yè)與一般企業(yè)在稅率的免稅優(yōu)惠上，仍存在相當大的差別。企業(yè)集團經(jīng)常通過在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間人為地抬高或降低交易價格來調(diào)節(jié)各關(guān)聯(lián)企業(yè)的成本和利潤，以達到其減輕稅負，使各關(guān)聯(lián)企業(yè)的共同體獲取最大利潤的目的。

5.對上市公司“殼”的需求。由于目前我國的證券市場還很不成熟，上市過程中采用“額度限制管理”的原則，這使殼公司成為一種稀缺的資源。而殼公司往往由于經(jīng)營不善、經(jīng)濟效益差，隨時都可能面臨停牌的危險。在這種情況下，殼公司的控股股東為了套取更多的現(xiàn)金，便會向殼公司注入利潤，以設法在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中獲得較大的利益。對于購入殼公司方來說，收購是為了更好地利用殼資源，為將來通過配股從證券市場上募集所需的資金。同時，購入殼公司的經(jīng)營者通過買殼上市以提高經(jīng)營者的聲譽和社會地位。因此，購殼公司也希望通過殼公司的盈余管理來改善殼公司的形象。

二、利用關(guān)聯(lián)交易進行盈余管理的手段

1.產(chǎn)品購銷。關(guān)聯(lián)購銷是關(guān)聯(lián)交易金額最大的一種類型。如何恰當?shù)亟缍ㄟm當?shù)年P(guān)聯(lián)定價是一個技術(shù)性的難題。一個并非完全競爭的市場，其市場參考價格亦缺乏有效性。然而交易價格的定位是實現(xiàn)交易行為的關(guān)鍵。雖然很多上市公司關(guān)聯(lián)交易是按照公允的市場價格來進行交易的，但也有不少上市公司利用轉(zhuǎn)讓定價，往往會形成盈利企業(yè)向虧損企業(yè)進行利潤轉(zhuǎn)移，或者從高稅率企業(yè)向低稅率企業(yè)轉(zhuǎn)移利潤。同時更為重要的是，通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)讓定價，企業(yè)的利潤也有可能流向?qū)嶋H代表私人利益的關(guān)聯(lián)企業(yè)中來，從而達到少數(shù)人謀取私利的目的。我國關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露準則僅限于信息披露，并未對關(guān)聯(lián)方交易本身，包括交易的定價方法和定價政策等做出具體規(guī)定，這就使產(chǎn)品購銷供成為上市公司通過關(guān)聯(lián)交易進行盈余管理的主要手段。在我國，較為常見的是集團公司為了提高上市公司盈余，往往以低于市場價格的價格向股份公司提供原材料，而又以較高的價格買斷并包銷股份公司的產(chǎn)品，利用原材料供應渠道和產(chǎn)品銷售渠道向股份公司轉(zhuǎn)移價差，實現(xiàn)利潤的轉(zhuǎn)移。更有甚者，按照協(xié)議價設計虛假購銷合同，將銷售收入作為應收賬款而非實際資金流動，做出賬面利潤。同時，利用上市公司對關(guān)聯(lián)購銷的信息披露的漏洞，大部分上市公司只披露交易數(shù)額，不披露定價原則和方法，也不披露關(guān)聯(lián)購銷占同類購銷量的比例。

2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)的置換。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓置換可以優(yōu)化企業(yè)的資產(chǎn)和資本結(jié)構(gòu)、提高企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展能力和盈利水平。企業(yè)通過置換出不良資產(chǎn)，注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，有利于實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。但在實際的操作過程中由于各種原因，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓置換也成為了上市公司進行盈余管理的重要手段之一。新準則規(guī)定以換出資產(chǎn)的賬面價值為入賬的基礎，同時規(guī)定只對發(fā)生補價的非貨幣性交易確定收益，并且收益的大小不會超過補價金額，從而大大壓縮了上市公司粉飾利潤的空間。盡管新準則對減少上市公司利用“數(shù)字游戲”來粉飾經(jīng)營業(yè)績起到了一定的作用，但是它并不能徹底杜絕資產(chǎn)重組中不公平的關(guān)聯(lián)方交易的發(fā)生。例如，由于我國缺少對無形資產(chǎn)價值評估程序和方法的統(tǒng)一規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中定價方式的合理性和真實性令人置疑。為了提高上市公司的盈利水平，母公司還可將優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)低價賣給上市公司，或與上市公司的不良資產(chǎn)進行不等價交換。上市公司可通過將不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給母公司或母公司控股的子公司，降低財務費用，避免不良資產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生的虧損。

3.轉(zhuǎn)嫁費用的負擔。股份公司改制上市時，一般都將企業(yè)的非生產(chǎn)性資產(chǎn)剝離出來，但股份公司在上市后仍需要由關(guān)聯(lián)公司提供有關(guān)方面的服務，因此，在公司上市前各方都會簽訂有關(guān)費用的支付和分攤標準的協(xié)議。這些項目的涵蓋面較廣，引起的資金往來是我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的重要內(nèi)容之一。各項服務收費的具體數(shù)量和攤銷原則因外界無法準確判斷其是否合理，操作彈性很大。在有些情況下，尤其是上市公司利潤水平不理想時，通過改變費用分攤標準轉(zhuǎn)嫁費用便成為上市公司較常用的關(guān)聯(lián)交易盈余管理手段。目前通常做法是，當上市公司經(jīng)營不理想時，集團公司調(diào)低上市公司應交納的費用標準，或者承擔上市公司的相關(guān)費用。例如，母公司可能調(diào)低或免除上市公司應交納的管理費用，可能承擔上市公司的廣告宣傳費用、離退休人員的費用等，從而通過盈余管理提高上市公司的盈利水平。

4.對關(guān)聯(lián)企業(yè)的委托或合作投資。委托投資是指當上市公司面臨周期長，風險大的投資項目時，可將一部分現(xiàn)金轉(zhuǎn)移給母公司，以母公司的名義進行投資，將投資的風險全部轉(zhuǎn)嫁給母公司，而將投資收益確認為上市公司的利潤。合作投資通常是指上市公司與關(guān)聯(lián)公司就某一具體項目的聯(lián)合出資，并按事先確定的比例進行利潤分配。在實際運作中，合作投資常常是在緊急時刻為解決利潤缺口而啟用的。當年末利潤難以達到承諾或預測目標時，上市公司就與關(guān)聯(lián)方簽訂一個投資合同，用分回的收益來彌補利潤的缺口。

5.托管經(jīng)營。托管經(jīng)營作為一種經(jīng)營方式，原本是有利于實現(xiàn)資源最優(yōu)配置，提高企業(yè)經(jīng)營效益。但在我國當前缺乏相關(guān)立法的前提下，托管經(jīng)營的操作普遍偏離了慣例，更多的只是作為一種盈余管理的工具。它的運作實質(zhì)上是指在資產(chǎn)所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移的情況下，委托方的資產(chǎn)實現(xiàn)有效經(jīng)營，受托方相應獲取一定比例的托管費。其表現(xiàn)形式有：(1)母公司將穩(wěn)定、具有高獲利能力的資產(chǎn)低價委托上市公司經(jīng)營，并在協(xié)議中將收益以較高的比例留在上市公司，從而增加上市公司利潤。(2)上市公司將不良資產(chǎn)委托給母公司或其他關(guān)聯(lián)方經(jīng)營，收取固定回報，這樣不但能回避不良資產(chǎn)的虧損，還能獲得一塊利潤。

三、上市公司利用關(guān)聯(lián)交易進行盈余管理的危害

1.關(guān)聯(lián)交易進行稅負轉(zhuǎn)移，給國家造成損失。不當?shù)年P(guān)聯(lián)交易會造成稅收的永久性流失或推遲稅款繳納的時間。前者可能使企業(yè)將利潤轉(zhuǎn)入享有減免所得稅或財政返還等稅收優(yōu)惠的關(guān)聯(lián)企業(yè)，后者可能使企業(yè)將利潤轉(zhuǎn)入當年發(fā)生虧損的關(guān)聯(lián)企業(yè)或讓關(guān)聯(lián)企業(yè)用以彌補以前年度虧損。上市公司出于稅收的動機而發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易會減少應納稅額，使得國家的稅收受到損失。不當?shù)年P(guān)聯(lián)交易還會使地區(qū)間財政收入分配格局和財政資源遭受扭曲。因為稅率低、稅收優(yōu)惠多的地區(qū)往往是經(jīng)濟較為發(fā)達的地區(qū)，而稅率高，稅收優(yōu)惠少的地區(qū)經(jīng)濟往往較為落后。關(guān)聯(lián)企業(yè)間通過轉(zhuǎn)讓定價手段，利潤會流向發(fā)達地區(qū)，勢必造成經(jīng)濟較為發(fā)達的地區(qū)稅收越來越多，經(jīng)濟較為落后的地區(qū)稅收越來越少，從而使地區(qū)貧富差距更大。非規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的存在，使那些沒有多大發(fā)展前途的公司經(jīng)營業(yè)績能夠一下子提升，給人造成一種繁榮假象，投資者資金向這些公司集中，會產(chǎn)生“劣幣驅(qū)逐良幣”的后果，導致資源利用效率的低下。同時，此類上市公司股價往往處于高位，易形成巨大泡沫，危害證券市場的穩(wěn)定和發(fā)展。

2.關(guān)聯(lián)交易制造虛假利潤，會擾亂證券市場秩序損害投資者利益。上市公司通過一系列的關(guān)聯(lián)交易，粉飾財務報表，取得非實質(zhì)性的優(yōu)良業(yè)績，從而騙取配股資格來達到圈錢的目的。然后再通過關(guān)聯(lián)交易將所得資金進行轉(zhuǎn)移，使得“籌資”變成了“騙資”，嚴重擾亂證券市場的正常秩序，損害中小投資者的利益。股東的利益受損主要表現(xiàn)在兩個方面：為減少納稅而人為地進行利潤轉(zhuǎn)移使得公司的可分配利潤減少，從而減少了股東實際分配的紅利甚至不能派發(fā)；收購虧損項目會使上市公司的股票價格下跌，剝奪了股東獲取資本利得的機會。有些上市公司實際上已經(jīng)虧損或瀕臨虧損，但通過關(guān)聯(lián)交易，母公司向其“輸血”使得其當期經(jīng)營業(yè)績變?yōu)閮?yōu)良，這無疑會誤導中小投資者。過多類似的關(guān)聯(lián)交易，對整個金融市場將產(chǎn)生較大的風險。同時它還違背證券市場的公平、公正、公開的“三公原則”，使證券市場失去誠信，可能導致投資者對上市公司喪失信心，從而遠離市場，使證券市場失去了其存在的基礎。

3.過多的關(guān)聯(lián)交易，會降低上市公司的競爭能力和獨立性。如果公司的生產(chǎn)銷售中有過多的關(guān)聯(lián)交易，會使公司對關(guān)聯(lián)方的依賴性加強，從而削弱其競爭能力，使其難以適應市場經(jīng)濟中激烈的競爭。一些上市公司甚至已經(jīng)成為集團公司的一個生產(chǎn)車間，原材料的采購和產(chǎn)品銷售權(quán)都由集團公司撐控。一旦母公司不再承擔這些責任，或者市場競爭進一步加劇，經(jīng)營環(huán)境惡化，會導致上市公司抗外部風險能力不斷衰弱甚至最終喪失，公司的生產(chǎn)經(jīng)營必然會陷入困境。

四、規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)交易盈余管理的建議

1.優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，完善公司法人治理結(jié)構(gòu)。我國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)大多是由國家股、法人股和社會公眾股所組成，其中國家股和法人股占控股地位且不能流通。所以，大部分的上市公司實際上是控股股東的公司。控股股東股權(quán)的過度集中給我國上市公司治理結(jié)構(gòu)帶來了較大的負面影響，從而導致關(guān)聯(lián)交易盈余管理愈演愈烈。因此，必須在保護投資者利益的前提下，采取合理的方式實現(xiàn)國有股份的流通和股權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化配置。股權(quán)結(jié)構(gòu)改變的過程，其實也是對公司控制權(quán)重新分配的過程。多元化的股權(quán)結(jié)構(gòu)能對控股股東的行為進行監(jiān)督和制約，減少其憑借股權(quán)優(yōu)勢謀取私利不惜損害上市公司整體利益等行為的發(fā)生。在此基礎上，應不斷完善獨立董事制度。根據(jù)證監(jiān)會2001年8月16日發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，我國的上市公司于2003年6月30日前，董事會成員中將至少設立1/3的獨立董事。這些重大舉措的目的就是要在借鑒國外獨立董事制度經(jīng)驗的基礎上，在我國的上市公司中建立獨立董事制度，發(fā)揮獨立董事對公司經(jīng)營管理的監(jiān)督作用。但由于我國的立法對獨立董事在社會、經(jīng)濟、法律等方面創(chuàng)造的環(huán)境和條件還不夠成熟，獨立董事制度并未收到令人滿意的效果。故在獨立董事的設立和規(guī)范上，證監(jiān)會應該進一步加以完善。

2.規(guī)范關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易披露。（1）完善關(guān)聯(lián)交易定價政策的披露。目前，我國上市公司對關(guān)聯(lián)交易價格的披露僅僅流于形式，投資者可獲取的定價信息十分有限。因此，很難對交易的公允性做出準確的判斷。從我國上市公司報表披露的現(xiàn)狀可以看到，上市公司披露的關(guān)聯(lián)交易定價政策主要為公允價格，然而公允價格到底是多少，是否存在虛假信息的情況，卻無從考證。因此，應該要求上市公司在披露關(guān)聯(lián)交易定價政策的同時，披露同期同類產(chǎn)品的平均交易價格，以及和自己公司定價的差額，并披露對上市公司利潤的影響金額等項目，從而使定價政策更具可比性和透晰性。（2）制定更加完備的關(guān)聯(lián)交易披露細則。一是進一步完善法定披露項目。可以按產(chǎn)品、行業(yè)等提供分部報表，把與投資者決策密切相關(guān)的信息作為法定披露項目。同時應當處理好報告準則與企業(yè)會計準則、企業(yè)會計制度間的銜接與協(xié)調(diào)的問題，為上市公司的信息披露構(gòu)建一個內(nèi)在統(tǒng)一的制度體系。二是減少報告披露準則中的可選擇性條款，提高會計信息的可理解性和可比性。可選擇性條款加大了企業(yè)選擇會計政策的空間，雖然有利于企業(yè)根據(jù)自身情況選擇科學的核算方法，但同時也造成了各上市公司之間會計信息的不可比性，給投資者利用會計信息進行投資決策設置了障礙。三是加強自愿性項目的披露。通常報告披露準則只規(guī)定一個最低的披露要求，而這對投資者來說是遠遠不夠的，因此，應鼓勵上市公司加強自愿性項目的披露。

我國的準則應盡可能全面、具體地對關(guān)聯(lián)方關(guān)系范圍做出詳細的說明，使關(guān)聯(lián)方關(guān)系得以規(guī)范。在關(guān)聯(lián)交易披露中，應結(jié)合我國上市公司的特點，要求上市公司明確說明其相對于控制股東是否人員獨立、資產(chǎn)完整、財務獨立。對有關(guān)原則和法規(guī)進行修訂，考慮增加必要的披露內(nèi)容。在披露對上市公司經(jīng)營業(yè)績或生存發(fā)展存在重大影響的關(guān)聯(lián)交易時，應同時披露其影響程度。

3.建立健全關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)范。及時修訂《公司法》，將關(guān)聯(lián)交易納入公司法的范疇。此次新修訂的公司法的一個亮點就是首次對公司關(guān)聯(lián)交易進行了規(guī)制。新公司法第21條第1款明確規(guī)定，“公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。”這一強制性規(guī)定，體現(xiàn)了法律對關(guān)聯(lián)交易的基本態(tài)度，即對不公正關(guān)聯(lián)交易予以禁止。新公司法對關(guān)聯(lián)交易做如此規(guī)定，是在充分衡量關(guān)聯(lián)交易可能存在的合理性與危害性后，特別是在我國當前不公正關(guān)聯(lián)交易日漸增多的社情況下，做出的一種切合實際的制度選擇。雖然我國的公司法、證券法、稅法等對關(guān)聯(lián)交易都有所涉及，卻都沒有明確對關(guān)聯(lián)關(guān)系進行界定。如會計法主要是規(guī)范會計行為，保證會計資料和記載的真實、完整性；稅法主要規(guī)范稅收征納主體之間的關(guān)系；證券法主要是調(diào)整因證券的發(fā)行、交易和管理而產(chǎn)生的社會關(guān)系；公司法則是規(guī)定公司的設立、組織、運營、解散以及其他對內(nèi)對外關(guān)系，規(guī)范公司的組織和行為。要調(diào)整關(guān)聯(lián)交易，首先要判定經(jīng)濟主體之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，其次要重點調(diào)整市場主體多種形式的交易行為。因此相對而言，公司法更適合對關(guān)聯(lián)交易做出基本的界定。正因如此，新公司法對判定關(guān)聯(lián)交易的關(guān)聯(lián)關(guān)系以及規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的基本原則和措施，做出了基本的規(guī)定。這是公司法實現(xiàn)自己的法益目標、承擔自己使命的有力舉措。新公司法第125條規(guī)定：“上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。”這些規(guī)定，使公司法限制公司關(guān)聯(lián)交易而又不影響公司依法經(jīng)營的規(guī)制原則較好地落到實處。新公司法第21條第2款規(guī)定“違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任?！边@里明確了與公司具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的主體違反法律義務應承擔的后果，是對該條第一款關(guān)于禁止不公正關(guān)聯(lián)交易規(guī)定的保障。除此之外，新公司法有關(guān)股東訴訟、公司對股東和實際控制人擔保的規(guī)定等，也能有效調(diào)整公司關(guān)聯(lián)交易行為。

4.加強自律機制，加大執(zhí)法力度。上市公司的經(jīng)濟行為要受政府有關(guān)部門的監(jiān)管，使其運行規(guī)范。但政府的監(jiān)管往往是在事后才起到作用，而公司的自律機制在一定的程度上可以起到防范于未然。因此，要不斷提高公司高級管理人員的綜合素質(zhì)。要加強他們在財務制度方面的學習，使他們能分清哪些關(guān)聯(lián)交易對利潤的影響是合理的，哪些是觸犯法律和法規(guī)的，以避免非正常關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生。在我國，現(xiàn)有的行政法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管和懲處力度較小，這為上市公司進行盈余管理提供了較大的空間?？毓晒蓶|在法律制裁偏輕的情況下，利用控制權(quán)操縱關(guān)聯(lián)方交易，將造成中小股東的利益受損。通過加強對相關(guān)違規(guī)行為的監(jiān)管和懲處力度，可以加大對上市公司的盈余管理成本，從而有效地減少關(guān)聯(lián)交易盈余管理行為。

筆者認為，從我國證券市場產(chǎn)生起，上市公司中就存在著利用關(guān)聯(lián)交易增加上市公司利潤進行盈余管理，表面上其會計處理是合法的，但公司賺取的“橫財”，往往帶有偶然性，通常并不意味著上市公司的盈利能力發(fā)生實質(zhì)性變化，業(yè)績完全變成一種“會計游戲”的結(jié)果，故通過關(guān)聯(lián)交易帶來利潤具有極大的欺騙性。在我國，關(guān)聯(lián)方關(guān)系比較復雜、特殊，關(guān)聯(lián)交易比較普遍，且曾經(jīng)一度有愈演愈烈的趨勢。許多上市公司和集團公司的關(guān)聯(lián)交易已經(jīng)發(fā)展到使上市公司無法獨立經(jīng)營的地步，上市公司及其關(guān)聯(lián)股東出于利益的驅(qū)動，使得關(guān)聯(lián)交易不斷升級，形成為對股東權(quán)益不停鯨吞的傳輸線。控股股東不斷地對上市公司股東權(quán)益的進行侵吞，表明關(guān)聯(lián)交易已成為上市公司肌體的病毒，同時表明目前我國上市公司在內(nèi)部治理思路上存在著較為嚴重的問題。如何規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，建立資本市場的誠信機制，將是我國證券監(jiān)管部門以及所有上市公司長期而艱巨的任務。

（作者單位：華東師范大學商學院金融系 上海 200241）

（責編：若佳）