[摘要] 當前社會上發(fā)生的商業(yè)秘密侵權(quán)案，絕大多數(shù)都是因為人才流動引起的。而長期以來，因此，企業(yè)如何運用法律的手段來防止人才流動過程中商業(yè)秘密的流失，保護商業(yè)秘密小受侵犯，如何建立起合法的商業(yè)秘密保護制度，以及采取積極適宜的法律救濟手段，對企業(yè)的發(fā)展意義重大。

[關(guān)鍵詞] 商業(yè)秘密 保密合同

一、跳槽人員侵犯商業(yè)秘密的原因分析

很多企業(yè)都認識到了商業(yè)秘密的重要性，也主動采取一些自我保護措施。但一部分企業(yè)對商業(yè)秘密的認識還很不到位，以及與員工簽訂的保密協(xié)議不符合法律規(guī)定，從而導致不能正確的運用法律武器保護企業(yè)的商業(yè)秘密。其主要體現(xiàn)在如下方面：企業(yè)對商業(yè)秘密的法律范圍不清楚，只把公司的技術(shù)作為商業(yè)秘密保護，沒有認識到公司的客戶信息、不公開的業(yè)務(wù)信息等也可作為商業(yè)秘密保護的客體。以下主要談?wù)勂髽I(yè)如何與員工簽訂保密協(xié)議，以防止企業(yè)商業(yè)秘密的外泄。

二、企業(yè)應(yīng)如何完與職工簽訂保密協(xié)議

作為企業(yè)所有或者具有正當使用權(quán)的商業(yè)秘密，企業(yè)在使用的過程中，必然為企業(yè)的一部分勞動者知悉，而知悉是使用的前提。這是企業(yè)實現(xiàn)商業(yè)秘密的經(jīng)濟價值的必要條件，沒有勞動者的知悉和使用就不能發(fā)揮商業(yè)秘密的作用。因此，如何在企業(yè)與勞動者之間建立保護商業(yè)秘密的制度，在某種意義上比企業(yè)與企業(yè)之間相互保護商業(yè)秘密更為重要。依據(jù)《勞動法》的規(guī)定，與勞動者簽訂保密協(xié)議還應(yīng)當包括竟業(yè)禁止的內(nèi)容和條款。是其中不可缺少的重要的防范泄密措施。

企業(yè)與職工簽訂商業(yè)秘密保密合同，是企業(yè)的一項義務(wù)。企業(yè)與職工訂立商業(yè)秘密保密合同的法律依據(jù)主要是《勞動法》第22條的規(guī)定，即“勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守企業(yè)商業(yè)秘密的有關(guān)事項”，該規(guī)定是指在企業(yè)與勞動者在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密的條款，但不妨礙在勞動合同之外，企業(yè)與勞動者再另行簽訂保密合同，以明確企業(yè)與職工之間的商業(yè)秘密權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這種方式更為直接有效。

雖然法律對商業(yè)秘密的概念做了明文規(guī)定，但只是概括性的，在具體實施中，某一信息是不是商業(yè)秘密，權(quán)利人、侵權(quán)人和法院可能會有小同的理解。把技術(shù)、工藝訣竅和產(chǎn)品配方等認定為商業(yè)秘密，一般人還比較容易接受；而對于客戶名單、業(yè)務(wù)狀況等資料或者企業(yè)發(fā)展規(guī)劃等經(jīng)營性信息的認定，卻心存疑慮。在這種情況下，權(quán)利人和侵權(quán)人誰能勝訴，主要取決于雙方所舉的證據(jù)能在多大程度上支持自己的主張，并且能夠被法院所接受。如果權(quán)利人和侵權(quán)人在事前簽有保密協(xié)議，明確商業(yè)秘密的名稱、范圍及其他條款，并且這些條款與現(xiàn)行的法律法規(guī)沒有抵觸，權(quán)利人僅憑協(xié)議就能證明特定的信息是自己的商業(yè)秘密，使自己在訴訟中處于非常有利的地位。因此，保密協(xié)議的簽訂是商業(yè)秘密保護中的最重要環(huán)節(jié)。

訂立保密協(xié)議中需要重點注意的問題是，在實踐中，有些企業(yè)只是簽訂了保密條款或者協(xié)議，但沒有約定支付相應(yīng)的保密費用，在實際中也沒有支付這類保密費用。這種只規(guī)定勞動者單方義務(wù)的保密合同或保密條款是否有效，或能否被勞動者主張撤銷或變更是值得注意的一個問題。由于此類保密合同或保密條款常常帶有格式合同、條款的特征，如果企業(yè)不考慮基于員土承擔了保密義務(wù)而應(yīng)由企業(yè)為此給子一定的補償，此種保密合同或條款很可能會因違反合同法第40條的有關(guān)規(guī)定，即因排除了對方主要權(quán)利而最終被法院認定為無效，因而應(yīng)引起企業(yè)方的特別關(guān)注。

另外，簽訂保密合同中的另一個問題是企業(yè)的商業(yè)秘密和職土在職期間因土作獲得和掌握的知識、經(jīng)驗和技能等的關(guān)系問題。雇主不能限制雇員使用其在工作中學到的與工作有關(guān)的技術(shù)。受聘人在聘用期間學習、掌握的一般知識、技能、經(jīng)驗，是其多年經(jīng)驗累積的結(jié)果，成為其人格的一部分，不是商業(yè)秘密。如果這些內(nèi)容也作為商業(yè)秘密處理，勢必侵害雇員的勞動權(quán)和基本人權(quán)，為法律所禁止。若將雇員的一般知識和技能納入商業(yè)秘密的范圍，將可能造成一些本屬于公共領(lǐng)域，但又非常有用的信息不能正常使用和自由流通，影響社會公益，同時侵犯到雇員的人格，影響到雇員的基本生存。但是，對于商業(yè)秘密過于狹窄的解釋也未必是好事。因為這種做法反過來會使木應(yīng)受到保護的信息得不到保護，從而挫傷企業(yè)開發(fā)商業(yè)秘密的積極性。職工在職期間獲得的上述知識、經(jīng)驗和技能已經(jīng)成為職土人格的一部分，不應(yīng)該被過多的限制，故企業(yè)在主張自身商業(yè)秘密權(quán)利的同時必須注意到兩種權(quán)利的平衡問題。因為在特定的條件下，原顧主的商業(yè)秘密與雇員所掌握的一般知識、技能、經(jīng)驗等都是交叉在一起而無法分離的，離職雇員“無法將那些商業(yè)秘密從心中根除”。需要說明的是，記憶力不屬于“能力”的范疇，有些雇員的記憶力極好，能將工作中所接觸到的數(shù)據(jù)、圖像、公式等通過記憶記錄下來，如果雇員可以主張記憶的信息屬于他的個人知識，那么雇主的權(quán)利將會受到損害，許多秘密信息將不再被作為商業(yè)秘密。實踐中，企業(yè)在商業(yè)秘密保護觀念上往往容易忽視這一點所以企業(yè)在與企業(yè)內(nèi)部員工訂立商業(yè)秘密保護合同或保密條款時應(yīng)注意，針對小同的職土其保密要求應(yīng)有所區(qū)別和側(cè)重，不能把一般職土因土作而獲得的上述基本生存技能都歸入到商業(yè)秘密范圍中而全部加以限制，否則很可能得小到法律的保護與支持。

由此，保密合同是一個安全保證，企業(yè)應(yīng)通過與職土簽訂各種保密協(xié)議(含保密條款)的方式來保護自身的商業(yè)機密。明文規(guī)范員土在受雇期間的任何發(fā)明都屬于企業(yè)所有。職工無論在受雇期間或離職后，不得違約泄露或使用企業(yè)的商業(yè)秘密。當職工因跳槽而違反保密義務(wù)，將企業(yè)的商業(yè)秘密泄露給他人時，企業(yè)可以依據(jù)該保密合同，請求行政或司法救濟。

參考文獻：

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[3]李雪峰岳乃;《走人先留下商業(yè)秘密》，溫州都市報，2002年8月15日報