貝恩與華為收購3Com的交易要繼續(xù)，只有兩種選擇，其一，沒有華為；其二，放棄3Com在美國的業(yè)務(wù)

遭否，因為華為

2月19日，45天法定調(diào)查期的最后一天，3Com公司、貝恩資本和華為科技有限公司共同從美國外國投資委員會（CFIUS）撤回了申請。

去年秋天，貝恩與3Com提交了一個收購方案，申請由兩家成立的合資公司以22億美元的價格全面收購3Com，其中華為將持有3Com公司16.5％的股份，并可選擇再增持5％（相關(guān)報道見《財經(jīng)》2007年第21期“收購3Com”）。但這一方案遲遲未能通過美國政府的審查，現(xiàn)在雙方撤回申請將意味著兩個可能：其一，修改方案并獲得交易各方及美國政府的同意；其二，就此放棄交易。

這是一個出乎交易三方預(yù)料的局面。去年秋天收購方案提出之時，固然有個別議員反對交易，認(rèn)為“這是對美國網(wǎng)絡(luò)安全心臟的挑戰(zhàn)”，但商業(yè)層面的聲音基本樂觀，華爾街分析師也大多預(yù)測，被CFIUS擋道的可能性不大。畢竟，該委員會自1988年成立以來接手的1500個案例中，撤回的只有13樁。

貝恩在2007年10月4日遞交給CFIUS的申請中強調(diào)，出售3Com不會對美國國家安全構(gòu)成威脅，因為華為沒有3Com的管理運營權(quán)，也不會由此獲得任何美國敏感技術(shù)或美國政府的訂單。

意外的，CFIUS隨后開始搜集資料，向交易方提出了很多問題，大多數(shù)問題都與華為有關(guān)——華為的背景、華為的經(jīng)營情況、并購后的業(yè)務(wù)打算，以及并購的結(jié)構(gòu)。

CFIUS對交易結(jié)構(gòu)提出了明確的反對意見。貝恩起初猜測，美國政府的疑慮可能在于3Com公司旗下的網(wǎng)絡(luò)安全公司Tipping Point。

據(jù)美國右翼報紙《華盛頓時報》稱，包括美國國防部在內(nèi)的很多美國政府機構(gòu)都是Tipping Point的客戶。于是，貝恩資本主動提出剝離這家公司。但CFIUS的回答仍然是“NO”（不）。

貝恩這才清楚地意識到：美國政府的否定，就是因為華為。而且，只要華為被納入這樁交易，答案就不會改變。

越收越緊的審查制度

CFIUS對于中國人來說已經(jīng)不算陌生了。2005年聯(lián)想集團收購IBM個人電腦業(yè)務(wù)、中國海洋石油股份有限公司競購美國優(yōu)尼科石油公司，CFIUS審核都是必經(jīng)的環(huán)節(jié)。

CFIUS于1988年根據(jù)Exon-Florio法案成立，其職責(zé)是阻止威脅到美國國家安全的收購。根據(jù)該法案，CFIUS是一個由財政部長領(lǐng)銜的跨部門委員會。涉及的12個部門包括財政部、國務(wù)院、國防部、商務(wù)部、國土安全部、管理和預(yù)算辦公室、經(jīng)濟顧問委員會、國家安全委員會、美國貿(mào)易代表辦公室、國家經(jīng)濟委員會、科技政策辦公室等。

通常，涉及境外資本收購的相關(guān)企業(yè)會自愿提交材料，供委員會分析。多數(shù)案件可在30天審核期內(nèi)完成，但復(fù)雜的并購案可能需要另加45天的調(diào)查期和15天的總統(tǒng)裁決期。整個調(diào)查過程不會超過90天。

財政部一直強調(diào)，設(shè)置這個自愿審查程序是出于“國土安全考慮”，美國一如既往地歡迎境外投資。實際上，通過率也的確比較高。以2007年為例，2000宗、涉及總金額超過4000億美元的涉外收購交易，受到CFIUS審查的只有147宗。這147宗里，撤回的只有9宗。

根據(jù)Exon-Florio法案，CFIUS審查屬政府層面的安排，國會并不干預(yù)。但是，兩年前的一樁收購風(fēng)波讓情況變得復(fù)雜。

2006年，阿聯(lián)酋國有公司迪拜港口計劃以68億美元并購英國“半島－東方航運公司”在全球包括美國在內(nèi)的18個國家30個港口的業(yè)務(wù)。CFIUS當(dāng)時批準(zhǔn)了這項并購，但參眾兩院多名議員勃然大怒，認(rèn)為CFIUS在保障國土安全方面沒有盡職。最后，不僅并購泡了湯，國會還通過了修正案，即《2007年美國外國投資與國家安全法案》。

這份法案于2007年10月26日生效，除了將能源部增設(shè)為CFIUS的第13個成員，還有兩個重要變化，即要求CFIUS及時向國會披露信息；并要求美國國家情報總監(jiān)（Director of National Intelligence，DNI）分析所有被審查交易在國土安全方面存在的威脅。

情報總監(jiān)的職責(zé)很快由美國國家情報局反間諜負(fù)責(zé)人布萊納（Joel Brenner）承擔(dān)起來，2007年底，布萊納在CFIUS這個商業(yè)主導(dǎo)的專家組里建立起反情報小組，并公開發(fā)表言論稱“高端技術(shù)向中國方面流失是十分嚴(yán)重的問題”。

貝恩和華為正是在這個背景下遞交了收購審查申請。美國Carter Ledyard ＆Milburn LLP律師事務(wù)所合伙人、兼并交易律師羅伯特·A·麥克泰姆雷（Robert A. McTamaney）告訴《財經(jīng)》記者，新法案出臺前，財政部在CFIUS中發(fā)揮主導(dǎo)作用，“但現(xiàn)在，很難說清究竟13個部門中哪幾個部門抗議聲音最大，因為CFIUS整個決策信息都不對外公開。”

財政部負(fù)責(zé)公共事務(wù)的執(zhí)行助理部長布魯克尼·麥克羅夫林（Brookly McLaughlin）向《財經(jīng)》記者強調(diào)，“財政部僅僅是CFIUS的13個參與決策者之一”。

律師麥克泰姆雷認(rèn)為，這項收購受到CFIUS的阻攔，主要是因為政治原因。2008年不僅是國會議員換屆年，也是總統(tǒng)大選年，“政府比較謹(jǐn)慎，可以說對任何涉及關(guān)鍵行業(yè)的收購事項都持消極態(tài)度。這當(dāng)中就包括電信、網(wǎng)絡(luò)業(yè)?！?/p>

三個受阻關(guān)鍵詞

而“中國”、“軍方”、“網(wǎng)絡(luò)安全”這三個讓某些國會議員神經(jīng)緊張的關(guān)鍵詞，恰恰讓華為占全了。

華為與貝恩資本聯(lián)手收購3Com的消息公布不到兩周，佛羅里達(dá)州共和黨眾議員里納·羅斯－列蒂農(nóng)（Ileana Ros-Lehtinen）就聯(lián)合11名共和黨眾議員和一名民主黨眾議員，專門就此事遞交了一份議案。

該議案零碎地羅列了23條“事實”：包括華為自1988年起迅速發(fā)展的情況；華為創(chuàng)始人兼總裁任正非曾在中國人民解放軍服役；上世紀(jì)90年代末，美國情報機構(gòu)認(rèn)定華為是伊拉克空軍防御系統(tǒng)纖維光學(xué)設(shè)備的提供商；2007年間幾家西方媒體對中國軍方攻擊德國和美國政府電腦系統(tǒng)的猜測性報道……最后的結(jié)論是——“這些公開證據(jù)明確顯示了，涉及華為的收購交易威脅到美國的國家安全，因此，CFIUS不應(yīng)批準(zhǔn)?！?/p>

雖然這份議案至今沒有拿到臺上去辯論或投票表決，給CFIUS的政治壓力卻不容小覷。

到了2008年1月，眾議院能源和商業(yè)委員會主席約翰·D·鄧吉爾（John D. Dingell）及該委員會的其他三位議員又聯(lián)合致信財長保爾森，就華為公司及其收購事項列出了十多個問題，要求CFIUS作答。問題之一是：“如果CFIUS認(rèn)為華為與中國軍方?jīng)]有聯(lián)系，請?zhí)峁┰敿?xì)的解釋?！?/p>

律師麥克泰姆雷猜測，今年2月提起訴訟的兩樁涉華間諜案，應(yīng)當(dāng)也加深了CFIUS的疑慮。

其一是美國司法部指控國防安全合作署的一位武器系統(tǒng)政策分析師通過一名58歲的美籍臺灣移民，將涉及美國臺灣軍售的加密文件非法泄露給中國。其二是司法部指控一位72歲的前波音雇員將包括太空梭、B-1轟炸機及重型運載火箭等在內(nèi)的機密國防科技資料轉(zhuǎn)交給中國有關(guān)航天工業(yè)單位。

游說不力

美國眾達(dá)律師事務(wù)所北京辦事處首席代表陶景洲告訴《財經(jīng)》記者，因為政治制度的差別，美方存在一種誤解，他們不認(rèn)為這是單純的中國企業(yè)海外并購，而覺得是中國政府或者軍工領(lǐng)域無形的手在操縱。

陶景洲認(rèn)為，美國政府可能擔(dān)心貝恩只是華為的一個工具，即華為才是這樁收購的主導(dǎo)者，它日后會從貝恩手中買下3Com剩下的股份。

但華為一位不愿透露姓名的高層告訴《財經(jīng)》記者，“外界認(rèn)為最后的接盤人肯定是華為，其實那樣行不通”，因為“貝恩最后的要價肯定很高，華為沒必要這么做”。

一位熟悉交易的人士否認(rèn)貝恩在替華為做收購?！柏惗髡埲A為來，因為華為帶來了價值。形成兩邊的協(xié)同效用，”他解釋說，“但有人戴了有色眼鏡?！?/p>

遺憾的是，盡管貝恩也采取了各種溝通和游說，但最終沒能摘下這副“有色眼鏡”。

據(jù)《華盛頓郵報》報道，貝恩資本雇傭了著名律師事務(wù)所兼游說咨詢機構(gòu)艾金·崗波（Akin Gump Strauss Hauer Feld）來促成這樁交易。2005年夏，中海油185億美元競購美國優(yōu)尼科石油公司時，重金雇用的就是這家公司。

從《財經(jīng)》記者了解的情況看，三個交易方與CFIUS間的溝通的確存在障礙，如果有游說存在，這些游說工作也未能消除這些障礙。直至申請撤回，交易方都不確定美國政府的底線到底在哪里。

一位接近交易的人士說，整個申請非常不透明，美國政府方面從來沒有說得很明確。“他老說這個不行，這個不行，但從來沒有說過怎么行?！?/p>

另一方面，華為盡管是近年來最引人注目的中國電信設(shè)備商，在海外市場亦頗有斬獲，但公司至今沒有上市，其創(chuàng)始人任正非很少公開露面。據(jù)說，貝恩方面曾一度建議任正非接受媒體的采訪。

至于3Com方面，則由于近年來收益滑坡，差不多從2003年就停止了游說支出。

沒有華為還是只收購華三

3Com趕在45天調(diào)查期結(jié)束之前撤回申請材料，實際上，是延長了準(zhǔn)備的時間。

3Com總裁兼首席執(zhí)行官艾德加·馬斯利（Edgar Masri）表示：“我們對沒能與CFIUS關(guān)于交易達(dá)成一致感到非常失望。”他同時強調(diào)，3Com會繼續(xù)同貝恩和華為合作，并針對CFIUS的關(guān)注來考慮備選方案。

貝恩方面也表示愿意繼續(xù)談。但問題是，其一，不知道美國政府到底要什么；其二，考慮新的備選方案意味著又要重新開始同3Com和美國政府兩邊展開談判。這當(dāng)中存在很多不確定因素。

貝恩能肯定的一點是，原協(xié)議無法通過，主要是因為華為的參股。但貝恩當(dāng)初請華為參與收購，是因為3Com的主要資產(chǎn)就是原來與華為的一間合資公司“華三”，華為參股后會給3Com帶來很大幫助。

“另外找一個合作者是沒有用的，貝恩不需要錢?！苯咏灰椎娜耸空f。

其實，在3Com去年三季報中，馬斯利就解釋了3Com歡迎華為入股的原因。

華三數(shù)千名員工絕大多數(shù)來自華為，3Com除馬斯利擔(dān)任華三董事長，只派出CFO等少數(shù)幾名高層管理財務(wù)等事項，關(guān)鍵業(yè)務(wù)全部控制在華為管理團隊手中。華為本身是華三最大客戶，并由此占到3Com全部銷售額的30％。華三對華為的依賴事無巨細(xì)，連華三設(shè)在杭州的總部辦公樓都從華為租賃而來。

但2006年華為和3Com為收購對方在華三的股份展開競價，最終，2006年11月29日，華為同意向3Com出售所余49％股權(quán)，作價8.82億美元。

雙方且約定，2008年9月華三和華為之間“互不競爭”的君子協(xié)定失效。屆時，華為將不再受此條款約束，可自由進入華三的企業(yè)級數(shù)據(jù)通信設(shè)備市場。而現(xiàn)在華三工作的原華為員工及管理團隊，也可隨時返回華為。

“到時候，華為將有可能成為我們的競爭對手?！?Com在給SEC提交的文件當(dāng)中寫道。不僅如此，由于華為已經(jīng)不持有股權(quán)，完全可以減少在華三的采購量。這也是貝恩在這次收購中力邀華為加盟的原因。

《財經(jīng)》記者從可靠渠道獲悉，雖然貝恩不排除在沒有華為的情況下收購3Com，但這樣的話，“22億美元的收購價格就顯得太高了。”

對于千方百計要保留華為的貝恩而言，更傾向的是另一種備選方案，即保留華為的參股，但全部放棄3Com在美國的業(yè)務(wù)，相當(dāng)于只收購華三。

據(jù)《財經(jīng)》記者了解，貝恩尚未就此方案與CFIUS正式溝通，但這個方案有可能會消除美國政府的疑慮，因為華三本就是中國業(yè)務(wù)。這是一個壯士斷腕的選擇，因為割斷3Com的美國業(yè)務(wù)，意味著失去了在美國的銷售渠道，整個收購效果將大打折扣。業(yè)界資深人士認(rèn)為，3Com對華三倚賴過重，因而這一方案要獲得3Com同意也很難。

據(jù)悉，原來的并購協(xié)議的有效期是4月底，三方究竟如何抉擇，4月底前將見分曉。