伴隨著現(xiàn)代企業(yè)制度在我國的逐步建立，企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離已經(jīng)是大勢所趨，企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離必然產(chǎn)生委托——代理關(guān)系，企業(yè)所有者將其企業(yè)產(chǎn)權(quán)的經(jīng)營權(quán)委托給經(jīng)營者代理行使，于是就出現(xiàn)了職業(yè)經(jīng)理人。經(jīng)過十余年的發(fā)展，我國的職業(yè)經(jīng)理人群體從無到有，從小到大，雖尚不能說已經(jīng)構(gòu)成了一個社會階層，但起碼是一個人數(shù)眾多并且日益受到社會關(guān)注的精英群體。對于究竟什么是“職業(yè)經(jīng)理人”，目前學(xué)界尚無一個權(quán)威的定義，在這里我們選取一個目前較為全面的定義，所謂職業(yè)經(jīng)理人是指在一個企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的企業(yè)中承擔(dān)法人財產(chǎn)的保值增值責(zé)任，全面負(fù)責(zé)企業(yè)經(jīng)營管理，對法人財產(chǎn)擁有絕對經(jīng)營權(quán)和管理權(quán)，由企業(yè)在職業(yè)經(jīng)理人市場（包括社會職業(yè)經(jīng)理人市場和企業(yè)內(nèi)部職業(yè)經(jīng)理人）中聘任，而其自身以年薪、股票期權(quán)等為獲得報酬的主要方式的職業(yè)化企業(yè)經(jīng)營管理專家。按這個定義來衡量，目前我國大企業(yè)部門經(jīng)理以上的中高級管理人員應(yīng)該屬于職業(yè)經(jīng)理人的范疇。

一、目前我國職業(yè)經(jīng)理人發(fā)展的現(xiàn)狀及存在的主要問題

西方國家的職業(yè)經(jīng)理人制度已經(jīng)走過了160多年的發(fā)展歷程，形成了一個相當(dāng)成熟的職業(yè)經(jīng)理人市場體系，而我國職業(yè)經(jīng)理人的出現(xiàn)還不到20年的時間，尚存在著許多急需完善的地方。

1.國家相關(guān)法律法規(guī)約束不健全。目前規(guī)范我國職業(yè)經(jīng)理人的主要法律就是《公司法》，這部法律1994年正式頒行，在2006年進(jìn)行了一次全面的修改，幾乎是改頭換面的一部新法，然而在這部新《公司法》中針對企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的規(guī)定依舊寥寥，主要就集中在第148到153條間，例如第148條規(guī)定，“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對企業(yè)負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)……”第150條規(guī)定，“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”第153條規(guī)定，“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定。損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?！边@些條文都是原則性宏觀性的規(guī)定，缺少配套的相關(guān)規(guī)定，可操作性不強(qiáng)，企業(yè)在實(shí)際經(jīng)營中主要是以內(nèi)部規(guī)章和合同辦事，而規(guī)章和合同中對職業(yè)經(jīng)理人和對企業(yè)權(quán)益的侵犯是屢見不鮮的，其根本原因就在于目前我國還沒有一部專門針對企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人的法律法規(guī)，職業(yè)經(jīng)理人長期半游離在法律的調(diào)整范圍之外。

2.職業(yè)經(jīng)理人市場不完備，制度約束缺失，職業(yè)經(jīng)理人任職時間短，離職率偏高。（1）影響公司業(yè)務(wù)發(fā)展與運(yùn)作的連續(xù)性。職業(yè)經(jīng)理人一般掌握著一定的公司業(yè)務(wù)運(yùn)作資源，他們的出走無疑會帶走這些資源，更甚的是可能成為公司未來的競爭對手或潛在的競爭對手。（2）造成“人事動蕩”。職業(yè)經(jīng)理人，尤其是一些高級職業(yè)經(jīng)理人的出走有的是帶著大批員工離開，或者產(chǎn)生人才離職的連鎖反應(yīng)，形成公司的“人事危機(jī)”，極大影響企業(yè)的運(yùn)轉(zhuǎn)。（3）對公司的凝聚力形成威脅，影響文化的傳承。職業(yè)經(jīng)理人是公司企業(yè)文化的創(chuàng)造者與實(shí)踐者。因此，他的離去對員工是有很大影響的，從而稀釋企業(yè)文化，影響到文化的傳承。造成這些情況的主要原因就是我國職業(yè)經(jīng)理人市場尚未形成，信用體系缺失，職業(yè)經(jīng)理人的違規(guī)離職成本過低。我國已經(jīng)初步建立了社會主義市場機(jī)制，但這個機(jī)制還不健全，契約機(jī)制也不完善，至今，我國還沒有形成以職業(yè)經(jīng)理人信譽(yù)為核心的職業(yè)經(jīng)理人培養(yǎng)、評估、選拔和任用機(jī)制。

3．股票期權(quán)約束制度漏洞巨大。股票期權(quán)目前已經(jīng)成為職業(yè)經(jīng)理人，尤其是高級職業(yè)經(jīng)理人薪酬體系中的重要組成部分。企業(yè)利用股票期權(quán)以期達(dá)到對職業(yè)經(jīng)理人長效激勵的目的。這一做法的理論依據(jù)是經(jīng)濟(jì)學(xué)中的委托——代理理論，作為代理人的職業(yè)經(jīng)理人以其人力資本出資于企業(yè)，他也有權(quán)分享企業(yè)的剩余，即擁有剩余索取權(quán)。股票期權(quán)將職業(yè)經(jīng)理人的個人利益與企業(yè)的長遠(yuǎn)利益捆綁在一起，提高了職業(yè)經(jīng)理人“偷懶”和“尋租”的成本。但這種制度并不是十全十美的，在企業(yè)實(shí)際的運(yùn)作當(dāng)中，存在著巨大的漏洞。

4.企業(yè)內(nèi)部章程與合同約束力度不足。由于我國目前尚沒有專門的《職業(yè)經(jīng)理人法》，《公司法》的相關(guān)規(guī)定又比較宏觀。因此，勞資雙方訂立的工作合同和公司內(nèi)部章程就成了企業(yè)約束職業(yè)經(jīng)理人的主要工具。但在實(shí)際情況中，很多企業(yè)還不善于利用這些工具保護(hù)自己，制約職業(yè)經(jīng)理人。

二、對健全我國職業(yè)經(jīng)理人約束機(jī)制的建議

針對以上存在的問題，我們認(rèn)為應(yīng)該從加強(qiáng)企業(yè)外部約束與企業(yè)內(nèi)部約束兩方面著手，健全完善我國職業(yè)經(jīng)理人約束機(jī)制。

1.企業(yè)外部約束。（1）加強(qiáng)立法，盡快出臺《職業(yè)經(jīng)理人法》。職業(yè)經(jīng)理人作為社會的一個精英群體，已經(jīng)成為企業(yè)最重要的生產(chǎn)要素，而且他們已經(jīng)越來越發(fā)揮出了對社會生活的巨大影響力，一些優(yōu)秀的職業(yè)經(jīng)理人已經(jīng)成為了全社會的成功榜樣。職業(yè)經(jīng)理人作為一個社會階層也在逐步形成中，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體系的不斷完善，職業(yè)經(jīng)理人必將在社會中擁有更多的話語權(quán)。對于這樣一個特殊的利益群體，法律理應(yīng)予以特別關(guān)注，但目前《公司法》的調(diào)整范圍很廣，對職業(yè)經(jīng)理人的關(guān)注有限，條文的可操作性不強(qiáng)，而且配套的法律法規(guī)也不健全，無法可依，有法不依的情況大量存在。因此專門出臺一部《職業(yè)經(jīng)理人法》是十分必要的，另外中國的職業(yè)經(jīng)理人制度已經(jīng)走過了十幾年的發(fā)展歷程，積累了大量的成功經(jīng)驗(yàn)和失敗的教訓(xùn)，因此在立法技術(shù)上也是可能的。讓企業(yè)在與職業(yè)經(jīng)理人的博弈中掌握了法律這把尚方寶劍，無疑會對規(guī)范職業(yè)經(jīng)理人的行為，降低職業(yè)經(jīng)理人違規(guī)風(fēng)險，減少企業(yè)損失將起到巨大的作用。因此，健全和完善相關(guān)法律法規(guī)是使中國職業(yè)經(jīng)理人制度走向健康發(fā)展的最有力保障。（2）建立完善職業(yè)經(jīng)理人市場機(jī)制。當(dāng)務(wù)之急是盡快建立一個能夠覆蓋全國的職業(yè)經(jīng)理人信用體系。任何一個職業(yè)經(jīng)理人的職業(yè)生涯都要有詳細(xì)的記錄，這些記錄將伴隨職業(yè)經(jīng)理人終身，當(dāng)他跳槽到另一家企業(yè)的時候，擬接收企業(yè)首先要考察的就應(yīng)該是這份記錄，只有這樣企業(yè)才能在雙方的博弈中爭取主動，規(guī)避企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險。盡管建立一個覆蓋全國的職業(yè)經(jīng)理人信用網(wǎng)需要大量的人力和物力，但目前我國銀行信貸系統(tǒng)的個人信用體系已經(jīng)初步建立，在規(guī)避信貸風(fēng)險上發(fā)揮了重要的作用，隨著信用觀念的深入人心，建立起職業(yè)經(jīng)理人信用體系是完全有可能的。其實(shí)現(xiàn)在很多大企業(yè)在聘用中高級管理人員時已經(jīng)意識到了這個問題，利用獵頭公司和其他業(yè)內(nèi)關(guān)系可以對應(yīng)聘者的職業(yè)生涯表現(xiàn)有一個大致的把握。但這還基本屬于秘密和私下的活動，而且成本往往比較高。另外，要加快對職業(yè)經(jīng)理人評價體系的建立。資本市場可以作為一個評價職業(yè)經(jīng)理人的標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)楣蓛r、資產(chǎn)收益率、市場占有率等等財務(wù)指標(biāo)是最顯而易見的，另外可以借鑒“平衡記分卡”的思想，將顧客（顧客滿意度等）、企業(yè)創(chuàng)新與學(xué)習(xí)能力（員工培訓(xùn)課時數(shù)等）和企業(yè)內(nèi)部運(yùn)作（產(chǎn)品合格率）等因素綜合起來考量一個經(jīng)理人的經(jīng)營業(yè)績。當(dāng)然實(shí)現(xiàn)這一綜合評價的基礎(chǔ)前提還是要建立一個職業(yè)經(jīng)理人信用系統(tǒng)。

2.企業(yè)內(nèi)部約束。（1）進(jìn)一步完善股票期權(quán)方案。針對購股權(quán)激勵約束有限的問題，我們有必要將職業(yè)經(jīng)理人的薪酬結(jié)構(gòu)調(diào)整為更多地?fù)碛泄善保粌H僅是購股權(quán)。接下來將職業(yè)經(jīng)理人持有的公司股票進(jìn)行鎖定。職業(yè)經(jīng)理人持有的這些股票主要通過公司強(qiáng)行要求職業(yè)經(jīng)理人以獎金購買，這些獎金的數(shù)額與經(jīng)理人創(chuàng)造的EVA掛鉤，股票的數(shù)量與當(dāng)期的EVA值成正比。然后將職業(yè)經(jīng)理人持有的股票存入信托公司或公司留存的股票帳戶中。職業(yè)經(jīng)理人擁有的公司股票只有在退休或正常離職后才能獲得這些股票的支配權(quán)。這種計劃的一個顯著優(yōu)點(diǎn)是：職業(yè)經(jīng)理人在股票升值的時候獲得收益，在股票貶值的時候受到損失，即使得職業(yè)經(jīng)理人與企業(yè)分擔(dān)風(fēng)險，共享收益；針對職業(yè)經(jīng)理人因?yàn)榉亲陨碓蚨@得高額股票收益的問題，可以考慮將相關(guān)的期權(quán)計劃與職業(yè)經(jīng)理人的經(jīng)營業(yè)績掛鉤。一是把股票期權(quán)的行權(quán)價格與市場指數(shù)或行業(yè)指數(shù)掛鉤，當(dāng)股價升高時，職業(yè)經(jīng)理人的行權(quán)價格也隨之相應(yīng)提高。二是按職業(yè)經(jīng)理人是否達(dá)到一定的業(yè)績目標(biāo)來決定是否授予期權(quán)，這些指標(biāo)包括每股收益率、資產(chǎn)凈值、資本增加值等等；針對“內(nèi)部股東”侵犯“外部股東”權(quán)益的問題，企業(yè)不能使經(jīng)理層的期權(quán)收入占其總收入比重過大，可以利用綜合的工資體系，加大獎金、福利和職務(wù)消費(fèi)的數(shù)額等。（2）加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部治理，規(guī)范合同條文，理順董事會、監(jiān)事會和高級管理人員的關(guān)系。首先，我國《公司法》并未明確禁止董事會成員兼任經(jīng)理，但作為一個成熟規(guī)范企業(yè)的內(nèi)部制度中要有意識地設(shè)定這一條款，切實(shí)作到企業(yè)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，在董事會與經(jīng)理之間形成有效的制衡約束機(jī)制。其次，以《公司法》為參照，嚴(yán)格界定董事會與經(jīng)理之間的分工?！豆痉ā返?7條和第50條中羅列了董事會與經(jīng)理的職權(quán)，同時又規(guī)定公司章程另有規(guī)定的從其規(guī)定。這表面董事會與經(jīng)理的職權(quán)不是法定的，而是“章定”的，每一個公司董事會與經(jīng)理的職權(quán)可能都不是一樣的。但《公司法》羅列的只能都是最基本的職能，作為企業(yè)應(yīng)該參照《公司法》的相關(guān)規(guī)定，設(shè)計董事會與經(jīng)理的分工，這樣會更有效地發(fā)揮二者的作用，防止發(fā)生內(nèi)耗，提高企業(yè)運(yùn)行效率。再次，充分發(fā)揮監(jiān)事會的職能，新《公司法》賦予了監(jiān)事會更大的權(quán)利，第54條第（6）項(xiàng)就規(guī)定“監(jiān)事會有權(quán)依照公司法的有關(guān)規(guī)定，對董事和高級管理人員提起訴訟?！北O(jiān)事會這個素以“橡皮圖章”示人的機(jī)構(gòu)如果能切實(shí)履行起它應(yīng)有的職責(zé)，對職業(yè)經(jīng)理人將是一個強(qiáng)有力的制約。最后，要進(jìn)行充分的合同約束，要在談判時對職業(yè)經(jīng)理人的權(quán)利、義務(wù)、違約等等各方面加以限制，增大其信用缺失的成本。

（作者單位：湖南大學(xué)馬克思主義學(xué)院）