[摘要] 本文從法律的層面揭示我國(guó)投資基金制度存在的問(wèn)題及原因，并在此基礎(chǔ)上提出完善投資基金法律制度的觀點(diǎn)。

[關(guān)鍵詞] 信托； 證券投資基金； 基金管理人； 基金受托人

[中圖分類號(hào)] D922.28 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A [文章編號(hào)]1007-1962（2007）13-0027-02

我國(guó)的投資基金自1992年產(chǎn)生以來(lái)，已有相當(dāng)程度的發(fā)展。投資基金制度也有著不斷完善的趨勢(shì)。然而隨著現(xiàn)實(shí)生活中人們對(duì)投資基金業(yè)務(wù)需求的迅速增長(zhǎng)，我國(guó)的投資基金制度在發(fā)展過(guò)程中出現(xiàn)了許多的缺陷和不足，亟需進(jìn)一步加以完善，以為我國(guó)投資基金業(yè)的順利發(fā)展提供良好的法律保障。

一、我國(guó)投資基金法律制度存在的問(wèn)題

(一)從投資人與基金管理人的關(guān)系上來(lái)看，法律過(guò)分偏向于基金管理人。也就是說(shuō)對(duì)于委托人來(lái)說(shuō)缺乏有效的機(jī)制監(jiān)督基金管理人對(duì)基金財(cái)產(chǎn)的管理和運(yùn)作。現(xiàn)代信托法原則上禁止委托人介入信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)作，在情勢(shì)變更時(shí)還允許受托人違背委托人的意志運(yùn)作信托。從理論上說(shuō)，這是為了使得基金管理人能夠最大限度地管理基金財(cái)產(chǎn)，增加基金財(cái)產(chǎn)取得更多收益的可能性，以實(shí)現(xiàn)投資基金所追求的使資本得到保值增值的這一價(jià)值取向。但是這種偏向畢竟有一個(gè)法律允許的界限，而這一界限的臨界點(diǎn)就是受托人自由行使其對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的管理時(shí)，可能會(huì)對(duì)信托財(cái)產(chǎn)造成危害，而損害了受益人的利益。

從我國(guó)的投資基金法律制度上來(lái)看，投資基金的持有人所享有的對(duì)受托人也就是基金管理人進(jìn)行監(jiān)督和控制的權(quán)利太少，與之相反，基金管理人卻擁有較多的機(jī)會(huì)任意行使其管理信托基金的權(quán)利，致使委托人與受托人之間關(guān)系的天平發(fā)生了嚴(yán)重的傾斜。我國(guó)的《證券投資基金法》中雖然也規(guī)定了基金管理人在基金管理的過(guò)程中應(yīng)該履行的義務(wù)以及基金持有人在發(fā)現(xiàn)基金管理人有違法管理基金的情形時(shí)，可以解除基金管理人的資格，重新選定基金管理人。同時(shí)，也設(shè)置了基金托管人制度，并希望通過(guò)這一制度來(lái)對(duì)基金管理人管理信托財(cái)產(chǎn)的行為進(jìn)行有效的監(jiān)督和控制。但是如果基金管理人在管理信托財(cái)產(chǎn)的實(shí)際過(guò)程中并沒(méi)有按照法律規(guī)定行使職責(zé)或表面上行使職責(zé)，實(shí)際上卻使得信托財(cái)產(chǎn)遭受損失，損害了受益人的利益，對(duì)于委托人和收益人來(lái)說(shuō)，他們?cè)谝话闱闆r下是很難察覺(jué)到的。因?yàn)榛鸸芾砣溯^之委托人無(wú)論是在知識(shí)、技術(shù)水平，還是在獲取信息的手段和渠道上來(lái)說(shuō)都有著巨大的優(yōu)勢(shì)?；鸸芾砣死米约旱膬?yōu)勢(shì)地位很容易讓委托人無(wú)法得知管理行為是否適當(dāng)，是否違法。即使法律上規(guī)定基金管理人有定期披露信息的義務(wù)，基金持有人有權(quán)查閱基金在管理過(guò)程中的相關(guān)資料和信息，證券投資基金管理機(jī)構(gòu)也對(duì)基金受托人實(shí)行監(jiān)督和控制。但這一切都是在基金管理人能夠真實(shí)準(zhǔn)確地披露其信息，或在其正確﹑及時(shí)記錄有關(guān)基金管理的前提下，才能產(chǎn)生法律設(shè)定這些內(nèi)容所期望達(dá)到的目的和效果。如果基金管理人所披露的信息本身就存在著虛假和隱瞞，那么基金持有人的利益也仍然得不到有效的保障。

(二)現(xiàn)行投資基金制度中監(jiān)督主體單一，無(wú)法保障投資基金的順利運(yùn)作。如何確立正確適當(dāng)?shù)谋O(jiān)督主體對(duì)投資基金的發(fā)展極其重要。從我國(guó)的《證券法》以及《證券投資基金法》中可以看出國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)包攬了所有有關(guān)投資基金業(yè)的監(jiān)督和管理。國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)根據(jù)其自身掌握的有關(guān)投資基金的專業(yè)知識(shí)，利用專業(yè)人才對(duì)投資基金在管理和運(yùn)作的過(guò)程中進(jìn)行監(jiān)督確實(shí)可以起到應(yīng)有的作用。但是在有些情況下光靠國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)這種單一的監(jiān)督主體模式似乎無(wú)法起到全方位管理的作用。例如，《證券投資基金法》第23條規(guī)定，基金管理人職責(zé)終止的基金份額持有人大會(huì)應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)選任新基金管理人；新基金管理人產(chǎn)生前由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定臨時(shí)基金管理人。筆者認(rèn)為當(dāng)出現(xiàn)基金管理人被依法解散﹑撤銷或是依法宣布破產(chǎn)的情況，這時(shí)還由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)臨時(shí)指定基金管理人似乎有不妥之處。這時(shí)應(yīng)當(dāng)由法院介入到對(duì)基金管理的監(jiān)督中。因?yàn)榛鸸芾砣艘婪ū怀蜂N，依法宣布破產(chǎn)都是由法院依其職權(quán)進(jìn)行的活動(dòng)。特別是當(dāng)被依法宣布破產(chǎn)后，法院要從相關(guān)部門和機(jī)構(gòu)中指定人員組成清算組，負(fù)責(zé)破產(chǎn)清算工作。通常法院對(duì)基金管理人的整體情況以及其進(jìn)行信托財(cái)產(chǎn)管理運(yùn)作會(huì)有一個(gè)較為詳細(xì)的了解，這時(shí)讓法院來(lái)指定臨時(shí)的基金管理人會(huì)更有利于對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的管理，有利于投資者和受益人的利益。相反，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)僅憑遞交的有關(guān)基金管理人依法宣告破產(chǎn)的相關(guān)文件資料，而沒(méi)有親自參與到有關(guān)事務(wù)的處理中是無(wú)法了解到基金管理人的具體情況，因而在這時(shí)由其指定臨時(shí)基金管理人在很大程度上無(wú)法保障各方當(dāng)事人的利益。

(三)商業(yè)銀行在投資基金的運(yùn)作過(guò)程中沒(méi)有發(fā)揮其應(yīng)有的作用。縱觀我國(guó)投資基金制度，商業(yè)銀行只是起到了一個(gè)基金托管人的作用，也就是履行安全保管基金財(cái)產(chǎn)。而美國(guó)的商業(yè)銀行幾乎可以開(kāi)展各種相關(guān)的基金業(yè)務(wù)，包括自營(yíng)共同基金和非自營(yíng)共同基金。我國(guó)的商業(yè)銀行既不參與投資基金的管理也不參與投資基金的銷售。筆者認(rèn)為形成這種情況的主要原因可能是我國(guó)投資基金產(chǎn)生的較晚，發(fā)展的時(shí)間不長(zhǎng)。為保證投資基金的交易安全，保護(hù)投資者利益，降低交易風(fēng)險(xiǎn)，需要由商業(yè)銀行作為基金財(cái)產(chǎn)保管人，行使單一的職責(zé)，處于完全獨(dú)立的地位。這在投資基金業(yè)發(fā)展之初確實(shí)有一定的好處。但是隨著投資基金業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展，商業(yè)銀行應(yīng)該充分利用自身的優(yōu)勢(shì)地位，在投資基金的管理過(guò)程中發(fā)揮更多更重要的作用。

二、完善我國(guó)投資基金法律制度的建議

(一)完善我國(guó)的《證券投資基金法》?！蹲C券投資基金法》是規(guī)范我國(guó)投資基金的主要法律，其他法律，例如《證券投資基金信息披露管理辦法》等都是在這一法律基礎(chǔ)之上制定的。而現(xiàn)行的《證券投資基金法》對(duì)于基金托管人、基金管理人職責(zé)的規(guī)定就不夠完備。對(duì)于基金管理人應(yīng)如何對(duì)基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行運(yùn)作的規(guī)定相對(duì)較少，對(duì)此法律應(yīng)該就這些方面制定詳盡的條文來(lái)保障各方當(dāng)事人的利益。同時(shí)，還應(yīng)該制定其他一系列相關(guān)的法律作為實(shí)施《證券投資基金法》的重要補(bǔ)充?，F(xiàn)行的《證券投資基金信息披露管理辦法》就是對(duì)《證券投資基金法》中的相關(guān)內(nèi)容所做的一個(gè)更為詳細(xì)的規(guī)定。然而僅靠現(xiàn)有的這些法律是難以適應(yīng)投資基金日益發(fā)展的需要的。例如，對(duì)如何賠償投資者因基金管理人﹑基金托管人的違法行為而造成的損失應(yīng)該單獨(dú)制定一個(gè)實(shí)施細(xì)則。因?yàn)橥顿Y者利益受損卻得不到切實(shí)保障會(huì)影響整個(gè)投資基金的發(fā)展。如何讓他們?cè)谑艿綋p失時(shí)得到及時(shí)賠償就顯得尤為重要。此外，還應(yīng)該通過(guò)立法減少投資者利益受損的可能性，降低其利益受損的風(fēng)險(xiǎn)。

(二)應(yīng)該制定專門的保護(hù)投資者的法律。在美國(guó)，與商業(yè)和貿(mào)易有關(guān)的法律中就有專門的證券投資者保護(hù)法的內(nèi)容。其中規(guī)定了設(shè)立證券投資者保護(hù)公司。這種證券投資者保護(hù)公司是一種非盈利性質(zhì)的公司。同時(shí)，只有議會(huì)的法案才能解散這種公司。這種公司不是隸屬于美國(guó)政府的一個(gè)機(jī)構(gòu)，也不是由美國(guó)政府設(shè)立的。正是這些規(guī)定才最大限度地保護(hù)了投資者的利益。在制定投資者保護(hù)法的同時(shí)，美國(guó)還制定了證券投資者保護(hù)公司基金制度，使其更加完善。我國(guó)也應(yīng)該在借鑒相關(guān)制度的基礎(chǔ)上制定相應(yīng)的法律作為對(duì)《證券投資基金法》的重要補(bǔ)充。

(三)為了滿足不同投資者的需要，還應(yīng)當(dāng)在我國(guó)的《商業(yè)銀行法》中加入投資基金的相關(guān)內(nèi)容。一方面是要在《商業(yè)銀行法》中加入商業(yè)銀行作為基金托管人的相關(guān)規(guī)定。因?yàn)椤蹲C券投資基金法》雖然已有了這方面的內(nèi)容，然而在實(shí)際操作過(guò)程中產(chǎn)生的許多問(wèn)題僅靠現(xiàn)有的法律是無(wú)法解決的。在《商業(yè)銀行法》中專章做出規(guī)定將有助于對(duì)這些問(wèn)題的解決。另一方面，我國(guó)應(yīng)該在借鑒外國(guó)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，把商業(yè)銀行納入到對(duì)基金的管理和銷售體系中來(lái)，充分利用商業(yè)銀行的優(yōu)勢(shì)地位參與到對(duì)投資基金的管理和銷售過(guò)程中，滿足不同投資者的需求。

(作者單位：西南科技大學(xué))

責(zé)任編輯寧?kù)o