摘要：獨立董事制度已成為公司治理改革的熱點。在我國設(shè)立獨立董事制度是非常必要的。為使公司治理更加科學(xué)、合理，文章通過對當(dāng)前我國上市公司的獨立董事制度實踐現(xiàn)狀的分析，就如何完善獨立董事制度提出了可行的建議。

關(guān)鍵詞：獨立董事制度；實踐；完善

一、設(shè)立獨立董事的必要性

在2001年8月證監(jiān)會出臺的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱指導(dǎo)意見）中，將獨立董事定義為：獨立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。中國證監(jiān)會對設(shè)立獨立董事的目標(biāo)表述為：“通過引入獨立董事制度來解決目前國有股‘一股獨大’局面下的內(nèi)部人控制現(xiàn)象，保護中小股東的合法權(quán)益”。

可見，中國證監(jiān)會在上市公司設(shè)立獨立董事，目的是要建立一種制衡機制，希望借助“外力”解決上市公司存在的“一股獨大”的問題，維護中小股東的利益。

對我國的多數(shù)上市公司來說，外部董事在董事會中所占的比例明顯偏低。港澳信托研發(fā)中心的研究人員對2001年6月至2003年5月期間發(fā)行上市的全部公司的統(tǒng)計分析表明，我國上市公司的董事會中不僅外部董事比例偏低，而且由大股東委派的董事亦占到了相當(dāng)比例。這說明我國上市公司董事會的獨立性較差，可以說，董事會實際上很大程度地掌握在內(nèi)部人手中。

由于我國的上市公司存在著嚴(yán)重的“內(nèi)部人控制”及其他嚴(yán)重侵害中小投資者利益的問題，因此許多專家學(xué)者提出借鑒英美等國的做法，引入獨立董事制度，完善我國公司治理結(jié)構(gòu)。應(yīng)該指出美國公司的“內(nèi)部人控制”是由于股權(quán)高度分散而產(chǎn)生的，而我國的上市公司的“內(nèi)部人控制”是股權(quán)高度集中而產(chǎn)生的。

雖然我國公司已經(jīng)設(shè)有監(jiān)事會，但是監(jiān)事會形同虛設(shè)，根本沒有起到應(yīng)有的作用。監(jiān)事會的有效性實際上依賴于大股東的直接監(jiān)督。在國有股一股獨大的情況下，監(jiān)事會成員往往由國家股東指定，因為其并不是公司的所有者，因此也不具有監(jiān)督的動力，即使是像德國那樣賦予監(jiān)事會董事的任免權(quán)和薪酬決定權(quán)，也只是廉價的投票權(quán)。另外，相當(dāng)部分監(jiān)事會成員不具有監(jiān)督所需要的專業(yè)知識和能力。所以，在國有股一股獨大的情況下，監(jiān)事會是無效的，也正是監(jiān)事會事實上的無所作為，證監(jiān)會才希望通過建立獨立董事制度解決內(nèi)部人控制問題。而現(xiàn)在企業(yè)聘請專家為獨立董事的目的大致有三個方面：一是改變董事會的形象，利用知名人士來提高公司的知名度和信譽度；二是作為聘請顧問的一種新形式，對公司的發(fā)展給予指導(dǎo)和幫助；三是增加董事會的公正性。其中，前兩者是目前企業(yè)聘請獨立董事的主要目的。從獨立董事來講，他們最初給自己的定位就是一個“顧問”的角色，為公司的發(fā)展戰(zhàn)略出謀劃策?？梢?，企業(yè)聘請獨立董事的目的與證監(jiān)會的初衷是有一定差距的，設(shè)立獨立董事是必要的。

二、我國獨立董事制度的實踐

我國《公司法》并未規(guī)定獨立董事制度，由于紐約證券交易所、香港聯(lián)交所等境外證券交易市場都要求上市公司必須建立獨立董事制度，因此，該制度率先在我國境外上市公司中試點。國家經(jīng)貿(mào)委與中國證監(jiān)會1999年聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見》中要求境外上市公司董事會換屆時，外部董事應(yīng)占董事會人數(shù)的1/2以上，并應(yīng)有兩名以上的獨立董事。這一硬性要求只針對境外上市公司?！渡鲜泄菊鲁讨敢穼硟?nèi)上市公司的獨立董事采取了許可而非鼓勵的態(tài)度。盡管如此，一些境內(nèi)上市公司仍然大膽嘗試獨立董事制度。雖然實踐中出現(xiàn)了獨立董事“花瓶化”、榮譽化、顧問化等一系列問題，但畢竟為我國上市公司全面建立這一制度提供了寶貴的經(jīng)驗。

實踐證明，由于我國的上市公司大多由國有企業(yè)轉(zhuǎn)制而來，流通性不強的國有股、國有法人股控股現(xiàn)象比較普遍，大股東或者母公司能夠控制董事會成員和經(jīng)理的任免，董事會與經(jīng)理層互相兼任，重疊程度過高。這種內(nèi)部人控制的現(xiàn)象，導(dǎo)致公司經(jīng)營者游離于廣大中小股東的監(jiān)督之外。而獨立董事制度則是根治內(nèi)部人控制的一劑良藥，在總結(jié)有關(guān)經(jīng)驗教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，中國證監(jiān)會于2002年5月公布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見（征求意見稿）》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》），意在向所有上市公司全面推行獨立董事制度。中國證監(jiān)會發(fā)布《指導(dǎo)意見》后，各上市公司基于政策和其他的考慮，紛紛聘請獨立董事，在2004年上半年各上市公司都基本達(dá)到了證監(jiān)會提出的人數(shù)要求。毋庸置疑，在實踐中，獨立董事制度的引入對上市公司的發(fā)展和規(guī)范運作所起的作用是顯而易見的：

（一）獨立董事成為企業(yè)的智囊團和咨詢專家

由于上市公司所聘請的獨立董事一般具有豐富的經(jīng)驗，他們能為上市公司提供科學(xué)的咨詢，使董事會的決策更具科學(xué)性，提高其經(jīng)營運作水平，成為上市公司名副其實的智囊團和咨詢專家。

（二）獨立董事加強了對上市公司的外部監(jiān)督

由于在《指導(dǎo)意見》中賦予了獨立董事一定的權(quán)限，即上市公司在進行關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)重組以及制定內(nèi)部分配制度等經(jīng)營活動中，獨立董事需簽字同意并發(fā)表聲明，以加強對上市公司經(jīng)營活動的監(jiān)督。這樣就使上市公司在進行上述各方面工作時，會考慮得更詳細(xì)、安排得更周到。獨立董事對上市公司的外部監(jiān)督作用是顯而易見的。

（三）獨立董事使上市公司的運作更加規(guī)范

過去董事會中的許多成員就是公司內(nèi)部或上級主管公司的高級管理人員，召開董事會與召開總經(jīng)理辦公室會議沒有多大區(qū)別，董事會的法律性質(zhì)和法律地位沒有得到充分體現(xiàn)。而試行獨立董事制度的上市公司改變了這種狀況，使上市公司董事會的運作更加規(guī)范。

（四）獨立董事使決策的民主化得到了體現(xiàn)

由于獨立董事對上市公司的重大問題能夠站在比較客觀、公允的立場加以評判，并毫無保留地發(fā)表意見。這就使內(nèi)部人控制的局面得到一定的緩解，從而提高了上市公司決策的透明度和民主性。但是在我國，獨立董事的獨立性無論在制度制定上還是在實踐活動中都存在一定缺陷。下面將對其進行分析并提出完善意見。

三、我國獨立董事制度運作中存在的主要缺陷

我國自引入獨立董事制度以來，獨立董事的隊伍迅速發(fā)展壯大，至去年末，在1300多家上市公司中，獨立董事的人數(shù)已達(dá)到4000余人。獨立董事制度的實施和運作，對改善公司治理結(jié)構(gòu)，促進證券市場的規(guī)范化發(fā)展起到了一定的積極作用，但也存在諸多成為業(yè)界詬病的問題，根本原因在于制度方面存在著諸多缺陷：

（一）獨立董事制度缺少法源基礎(chǔ)

我國獨立董事制度應(yīng)屬于《公司法》的調(diào)節(jié)范圍。而我國《公司法》中沒有獨立董事的概念，未規(guī)定獨立董事應(yīng)占到上市公司董事會成員1/3以上，也缺乏獨立董事作用發(fā)揮的法律約束機制，從而導(dǎo)致對董事不履行職責(zé)的約束成為軟約束。

（二）獨立董事的獨立性難以保證

獨立董事的選聘難以真正擺脫大股東和“內(nèi)部人”的影響。由于大部分上市公司都由大股東占據(jù)絕對控股地位，即使實現(xiàn)累積投票制，獨立董事的選任仍然會受到大股東的控制。由于獨立董事產(chǎn)生過程和機制的方面的缺陷，導(dǎo)致其必然依附于公司大股東和“內(nèi)部人”，難以真正保持其應(yīng)有的獨立性。

（三）獨立董事的激勵約束機制不健全

宏觀經(jīng)濟社會環(huán)境對獨立董事尚未形成充分的制約。另外由于獨立董事并非榮譽性職務(wù)，其承擔(dān)著一定的風(fēng)險，當(dāng)獨立董事對此有所認(rèn)知時，聲譽的激勵作用就很微弱。而且從獨立董事的自身利益來看，若不能獲取相應(yīng)的經(jīng)濟收益，獨立董事參與公司治理的積極性將會大打折扣。此外，對獨立董事的履職情況也缺乏有效的約束。

（四）缺乏獨立董事的素質(zhì)保障機制

目前我國上市公司的獨立董事多是經(jīng)濟或技術(shù)型專家，這與具有專業(yè)水準(zhǔn)和敬業(yè)精神的高素質(zhì)人才的缺乏不無關(guān)系。引入獨立董事最主要的目的在于完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，僅由精通公司主營業(yè)務(wù)的經(jīng)濟專家或技術(shù)專家擔(dān)任獨立董事是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，更需要獨立董事對公司的法人治理、資本運作、企業(yè)管理發(fā)揮監(jiān)督與制衡作用，從而達(dá)到完善法人治理結(jié)構(gòu)、保護中小投資者利益的目的。

四、完善我國的獨立董事制度

（一）科學(xué)規(guī)范獨立董事的選聘程序

要保證獨立董事的獨立性，關(guān)鍵在提名。為此，應(yīng)當(dāng)科學(xué)規(guī)范獨立董事的選聘程序。較為有效的辦法是：在證監(jiān)會指導(dǎo)下成立中國獨立董事協(xié)會，上市公司所需選聘的獨立董事，均由獨立董事協(xié)會或現(xiàn)任獨立董事推薦，經(jīng)由股東大會進行差額選舉決定。在這一過程中，控股股東及其派出的董事與高級管理人員均應(yīng)回避。從而維護中小股東利益、防止控制大股東全面操縱董事會、降低集中決策風(fēng)險和實現(xiàn)公司民主。

（二）規(guī)范獨立董事的工作時間

《指導(dǎo)意見》規(guī)定：我國獨立董事在任職公司的工作時間每年不少于15個工作日。這給獨立董事規(guī)定的時間是極其有限的。另外，還有一點需要說明的是，對于獨立董事的任期《指導(dǎo)意見》規(guī)定“連任時間不得超過六年”，如此長的任職期限規(guī)定，加上中國的人情文化，極易被內(nèi)部人同化，其獨立性難免會有所減弱。鑒于此，可以規(guī)定：獨立董事在公司任職三年為一屆，屆滿進行考核，優(yōu)秀者可續(xù)聘一屆，滿兩屆后獨立董事可以繼續(xù)作為董事留任，但是失去其獨立董事的資格，而不是《指導(dǎo)意見》所規(guī)定的六年期限。

（三）正確處理獨立董事和監(jiān)事會

不管是獨立董事還是監(jiān)事會，要履行監(jiān)督職能，必須擁有能夠制衡內(nèi)部董事的權(quán)力，即董事的任免權(quán)和薪酬決定權(quán)等。如果兩個機構(gòu)在一個公司并存，不管將監(jiān)督權(quán)賦予哪一方，不擁有權(quán)力的一方事實上就不能有效地履行監(jiān)督職責(zé)，所以兩個具有同樣功能的機構(gòu)在一個公司并存是不可行的。所以我國應(yīng)該允許公司根據(jù)自身的情況在兩種模式中自由選擇。

（四）完善獨立董事的相關(guān)法律法規(guī)

首先應(yīng)修改《公司法》，把《指導(dǎo)意見》中對獨立董事的相關(guān)規(guī)定上升到法律層面，消除隨意性和模糊性，真正賦予獨立董事相應(yīng)的職權(quán)，同時運用法律手段對其加以約束和保護。

獨立董事對權(quán)力的運用，具體表現(xiàn)為他們在董事會所通過的各種議案中是如何表決的，特別是給廣大中小城市股東造成巨大損失時，中小股東中的任何一員都可以狀告董事會。如果法院判董事會要負(fù)經(jīng)濟或法律責(zé)任，這時可以審查董事會作出這一規(guī)定時的記錄，凡是沒有投反對票的董事，都要負(fù)連帶責(zé)任，獨立董事也不例外。同時，鑒于問責(zé)條款的設(shè)立，獨立董事的職業(yè)風(fēng)險加大，企業(yè)應(yīng)為獨立董事投保責(zé)任險以加大對獨立董事的保護。

（五）改善上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

產(chǎn)權(quán)制度是治理機制發(fā)揮作用的基礎(chǔ)和前提，公司治理機制的完善無法代表產(chǎn)權(quán)制度的改革，如果不設(shè)法改變股權(quán)結(jié)構(gòu)，內(nèi)部監(jiān)督機制常常無效。監(jiān)事會如此，獨立董事制度也不例外?！耙还瑟毚蟆边@樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)是產(chǎn)生“內(nèi)部人控制”，損害國家、企業(yè)和中小股東利益，導(dǎo)致管理腐敗的溫床，也是推行獨立董事的制度性障礙，這已成為制約上市公司發(fā)展的瓶頸，必須予以解決。

（六）完善獨立董事薪酬制度

公司可以根據(jù)獨立董事付出勞動量的多少來確定薪酬，將獨立董事的收益與其所做決策的實效性結(jié)合起來。在目前給予獨立董事固定的報酬，為其投保責(zé)任險，并以一定的股票期權(quán)獎勵，可能是一種較好的選擇。

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（作者單位：蘇州大學(xué)商學(xué)院）