[摘要] 在我國的許多行業(yè)中，商業(yè)賄賂已成為企業(yè)運(yùn)行的潛規(guī)則。商業(yè)賄賂行為嚴(yán)重破壞了市場競爭秩序，如不及時治理，商業(yè)賄賂導(dǎo)致的市場腐敗將成為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的毒瘤。本文首先介紹了現(xiàn)行我國反商業(yè)賄賂的法律體系;進(jìn)而分析中國關(guān)于反商業(yè)賄賂法存在的缺陷。最后，就完善我國打擊商業(yè)賄賂法治體系問題，提出自己的法律構(gòu)想。

[關(guān)鍵詞] 商業(yè)賄賂 不正當(dāng)競爭 規(guī)避法律

一、商業(yè)賄賂的特點(diǎn)及其反商業(yè)賄賂的意義

據(jù)相關(guān)部門統(tǒng)計(jì)，2000年以來，全國工商機(jī)關(guān)共查處了醫(yī)藥購銷，商業(yè)零售、建筑旅游等商業(yè)賄賂案件一共是15000余起，案值高達(dá)57.5億元，其中僅2005年就查處了2400多起商業(yè)賄賂案件，案值有9億多元，罰沒款1.9億，在藥品行業(yè)有案可查僅藥品回扣一項(xiàng)，每年被侵吞的國家資產(chǎn)就7億元，約占全國醫(yī)藥行業(yè)全年稅收的16％。由此可見，我國商業(yè)賄賂存在以下特點(diǎn)：

1.涉案人員手中掌握實(shí)權(quán)，其中很多是黨政領(lǐng)導(dǎo)、國家機(jī)關(guān)和企事業(yè)單位、部門的一把手。有的省檢察機(jī)關(guān)查處的商業(yè)賄賂案件中，窩案串案約占半數(shù)。

2.商業(yè)賄賂是典型的權(quán)錢交易型犯罪。國家工作人員行使公共管理職能，對各種資源和利益分配握有公共權(quán)力，因此最容易成為經(jīng)營者行賄目標(biāo)。一些國家公務(wù)員和國有企事業(yè)單位負(fù)責(zé)人與不法經(jīng)營者勾結(jié)，以犧牲國家公共利益為代價，大肆索取收受賄賂、謀取私利，給國家和人民利益造成了重大損失。

3.涉及面廣。商業(yè)賄賂以滲入到各個行業(yè)，據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前醫(yī)藥購銷、經(jīng)銷、工程建設(shè)、土地出讓、金融保險、產(chǎn)權(quán)交易、政府采購和資源開發(fā)等領(lǐng)域，已成為我國商業(yè)賄賂行為發(fā)生的重災(zāi)區(qū)。

4.查處難度大.行賄者和受賄者形成了利益共同體，建立了攻守同盟，并且有較強(qiáng)實(shí)力的關(guān)系保護(hù)網(wǎng)。因此可以說反商業(yè)賄賂是一項(xiàng)長期而又專業(yè)性很強(qiáng)的工作，需要借助各行各業(yè)經(jīng)營體制的科學(xué)設(shè)立、經(jīng)營者思想道德水平的提高，以及法律制度的完善。

我國反商業(yè)賄賂有以下意義：

1.首先反商業(yè)賄賂可以直接遏制不正當(dāng)競爭，增強(qiáng)企業(yè)誠信。大量事實(shí)表明，在市場競爭日趨激烈的今天，企業(yè)誠信包括企業(yè)在消費(fèi)者心中的形象、地位，與一流的技術(shù)，一流產(chǎn)品同樣重要。他們都是構(gòu)成企業(yè)核心競爭力的重要因素。

2.可以改善國內(nèi)投資環(huán)境，增加我國對外資的吸引力。隨著近來曝光的“朗訊風(fēng)波”、再到最近的德普“回扣門”事件，國際輿論對我國商務(wù)環(huán)境的不利評論將直接影響我國的投資環(huán)境，我國良好的國際形象受到影響和沖擊，商業(yè)賄賂很有可能成為我國利用外資的新的環(huán)境瓶頸。

3.有利于建立良好的社會風(fēng)氣，促進(jìn)社會主義和諧發(fā)展。商業(yè)賄賂嚴(yán)重違背社會主義和諧社會“民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處”的基本特征和要求，誘發(fā)了社會的仇富、仇官心理，對一個國家、民族文化的破壞無法估量。一個盛行商業(yè)賄賂的社會，絕不是一個規(guī)范有序的社會。在商業(yè)賄賂下形成的“奸商文化”更是對民族傳統(tǒng)美德的踐踏。

二、我國反商業(yè)賄賂存在的缺陷

我國商業(yè)賄賂如此嚴(yán)重的因素是多種多樣的，包括價值觀念、教育背景、企業(yè)制度設(shè)計(jì)、國家法律的制定、法律執(zhí)行層面和社會經(jīng)濟(jì)因素等方面的原因，本文只談及立法和執(zhí)法方面的原因。盡管我國已初步建立起懲治商業(yè)賄賂的立法體系，但仍然存在很大的局限性，一定程度上影響了對商業(yè)賄賂的有效治理。這些局限主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1.立法過于分散，這不僅給不法商業(yè)經(jīng)營者以規(guī)避法律的機(jī)會，而且會給人們對相關(guān)法律的理解和掌握帶來障礙。由于我國《反不正當(dāng)競爭法》和《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》分別頒布于1993年和1996年，對商業(yè)賄賂形式的規(guī)定比較簡單，已不足以規(guī)范現(xiàn)實(shí)生活中形形色色的商業(yè)賄賂行為。同時，商業(yè)賄賂的治理涉及實(shí)體、程序等方方面面的問題，參與的部門多，需要協(xié)調(diào)的工作量大，而作為打擊商業(yè)賄賂的專門立法，《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》只屬于部門規(guī)章，立法層級過低，有些內(nèi)容陳舊，無法滿足懲治商業(yè)賄賂的現(xiàn)實(shí)需要。

2.刑法里規(guī)定的受賄犯罪的主體范圍過窄。受賄罪的主體包括國家工作人員、公司、企業(yè)人員及國有單位，但對國有事業(yè)單位中的非國家工作人員、非國有事業(yè)單位工作人員（如醫(yī)生），則沒有構(gòu)成受賄犯罪的規(guī)定。此外，公司、企業(yè)人員賄賂犯罪僅僅包括公司、企業(yè)人員受賄罪和對公司、企業(yè)人員行賄罪，沒有關(guān)于公司、企業(yè)人員介紹賄賂的規(guī)定，也沒有對單位行賄，以及單位介紹賄賂的規(guī)定，致使大量的商業(yè)賄賂犯罪難以追究。

3.刑法里規(guī)定的商業(yè)賄賂的犯罪對象范圍有限。刑罰的設(shè)置也存在缺陷，如財(cái)產(chǎn)刑的設(shè)置，刑法規(guī)定只能在較高的量刑幅度上附加適用，而且一種犯罪只規(guī)定了一種財(cái)產(chǎn)刑，不能根據(jù)具體情況選擇適用罰金刑或者沒收財(cái)產(chǎn)刑。

4.一些地方和部門行政執(zhí)法力度不夠，查處商業(yè)賄賂的積極性不高。由于受社會不良意識的影響，認(rèn)為收受回扣、手續(xù)費(fèi)等行為屬于商業(yè)慣例，促進(jìn)了商品交易的實(shí)現(xiàn)，一些部門和地方對商業(yè)賄賂的危害性認(rèn)識不足，認(rèn)為查處商業(yè)賄賂會影響企業(yè)發(fā)展和當(dāng)?shù)氐耐顿Y環(huán)境，因而對商業(yè)賄賂采取睜一只眼閉一只眼的態(tài)度，怠于行使職責(zé)。即使查處，也多是一罰了之，缺乏長期有效的制約機(jī)制，導(dǎo)致商業(yè)賄賂在一些地方泛濫蔓延。

5.行政執(zhí)法與刑事司法之間缺乏有效的銜接機(jī)制，導(dǎo)致“以罰代刑”。雖然商業(yè)賄賂在我國經(jīng)濟(jì)生活中大量存在，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)也查處了不少商業(yè)賄賂案件，但由于缺乏有效的銜接機(jī)制，最終被審判定罪的商業(yè)賄賂案件卻不多。

6.尚未形成打擊商業(yè)賄賂的合力。各行業(yè)、各部門內(nèi)部的紀(jì)律檢查機(jī)關(guān)，以及檢察、公安、工商、審計(jì)等部門都有查處商業(yè)賄賂的職責(zé)，但相互間溝通、聯(lián)絡(luò)協(xié)調(diào)機(jī)制尚不完善，難以形成合力和有效監(jiān)管。由于主管部門眾多，多頭執(zhí)法，致使商業(yè)賄賂的治理政出多門，對重大賄賂犯罪和腐敗線索，部門之間缺乏必要的溝通和傳遞，一定程度上弱化了打擊商業(yè)賄賂的力度。一些部門和地方出于部門利益和地方保護(hù)的考慮，對商業(yè)賄賂行為聽之任之，不履行查禁職責(zé)，進(jìn)一步助長了商業(yè)賄賂的肆虐發(fā)展，增加了查處打擊的難度。

三、加快反商業(yè)賄賂法律制度完善的幾點(diǎn)建議

1.應(yīng)當(dāng)盡快制定出一部統(tǒng)一的《反商業(yè)賄賂法》。目前我國反商業(yè)賄賂的法律淵源有三個：一個公約，一個規(guī)章和若干個司法解釋。因此，制定一部專門的反商業(yè)賄賂法已成為大勢所趨。所以，應(yīng)當(dāng)由全國人大常委會在整合現(xiàn)有立法的基礎(chǔ)上，制定統(tǒng)一的《反商業(yè)賄賂法》，與刑法的有關(guān)規(guī)定互為補(bǔ)充。

2.在法律中擴(kuò)大商業(yè)賄賂的主體，由于企業(yè)在營銷過程中，常采取代理制度，在反商業(yè)賄賂法中，應(yīng)該明確代理人和被代理人，在營銷中的商業(yè)賄賂行為，各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。目前，世界上不少國家還將為社會提供公正信息的學(xué)者、裁判等界定為非典型信義義務(wù)人，如果此類主體非法收受賄賂，做出不公正的分析、發(fā)表虛偽的言論，愚弄民眾，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)在商業(yè)賄賂犯罪體系下受到刑事處罰。在這方面，我國可以以此作為借鑒。

3.建立各領(lǐng)域的“行賄黑名單”。全國檢察機(jī)關(guān)的“行賄黑名單”，對發(fā)生在建筑、金融、教育、醫(yī)藥衛(wèi)生和政府采購領(lǐng)域的行賄犯罪建立檔案查詢系統(tǒng)，向社會提供查詢，正發(fā)揮著越來越明顯的作用。但是，行業(yè)主管部門建“黑名單”其制度依據(jù)與程序依據(jù)是什么？誰有“資格”來查詢這一“黑名單”？通過怎樣的運(yùn)作流程來查詢？查詢過程中是否會構(gòu)成對被公布企業(yè)的侵權(quán)？如果對主管部門提供的查詢結(jié)果有異議，有什么救濟(jì)途徑可以復(fù)核、糾正？等等，這一切都缺乏強(qiáng)有力的法律支撐，所以，在日后的法律完善中，應(yīng)注意對這一制度的設(shè)計(jì)。

4.加大對商業(yè)賄賂的經(jīng)濟(jì)處罰力度。商業(yè)賄賂犯罪屬于流通型經(jīng)濟(jì)犯罪，我們應(yīng)加重對行為人經(jīng)濟(jì)、財(cái)產(chǎn)的懲罰，使行為人不可能在該類犯罪中得到任何經(jīng)濟(jì)上好處。相關(guān)法律應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確罰金刑及沒收財(cái)產(chǎn)刑的適用，提高處罰幅度和力度，充分發(fā)揮財(cái)產(chǎn)刑的作用，使行為人不敢輕易以身試法。從現(xiàn)有規(guī)定看，我國對商業(yè)賄賂的制裁偏重于刑事立法，往往是處刑不輕，而經(jīng)濟(jì)制裁不足。

5.建立查處商業(yè)賄賂的協(xié)作機(jī)制。在國際上，我國應(yīng)加強(qiáng)與《聯(lián)合國反腐敗公約》的銜接。我國是《聯(lián)合國反腐敗公約》的成員國，我國刑法與公約的規(guī)定應(yīng)當(dāng)基本相適應(yīng)，合理銜接和借鑒。在國內(nèi)，行政執(zhí)法相關(guān)部門之間、行政執(zhí)法部門與刑事司法部門之間應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)協(xié)調(diào)配合和溝通聯(lián)系，建立信息通報、線索移送、案件協(xié)查機(jī)制，明確案件移送的標(biāo)準(zhǔn)及責(zé)任，形成治理商業(yè)賄賂違法犯罪行為的合力。同時，要進(jìn)一步理順工作關(guān)系，明確職能分工，各司其職，各盡其責(zé)，以保證準(zhǔn)確有效地執(zhí)行法律。

四、結(jié)語

反商業(yè)賄賂的法律問題需要進(jìn)一步研究的方面很多，其中不僅包括立法問題，還包括管轄問題及商業(yè)賄賂的法律適用問題等。要有效的打擊商業(yè)賄賂，需要各個環(huán)節(jié)的共同進(jìn)步與完善。

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