一、引言

在國際貿(mào)易中，許多業(yè)務(wù)工作都是通過各種代理人進(jìn)行的，比如普通代理人、經(jīng)紀(jì)人、運(yùn)輸代理人、保險(xiǎn)代理人、廣告代理人以及作為代理人的銀行，等等。如果離開了這些代理人，國際貿(mào)易活動(dòng)將無法順利進(jìn)行。在通常情況下，代理人在授權(quán)范圍內(nèi)同第三人訂立合同之后，即退居合同之外，他對(duì)第三人不負(fù)個(gè)人責(zé)任，如果第三人不履行合同，代理人對(duì)本人也不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。這是各國代理制度的一般原則。但除此以外，各國法律或商業(yè)習(xí)慣也承認(rèn)某些代理人在一定的條件下須對(duì)本人或?qū)Φ谌顺袚?dān)個(gè)人責(zé)任，這種代理人叫做承擔(dān)特別責(zé)任的代理人(theag-ent with special responsibility)。

這些代理人活動(dòng)于國際貿(mào)易的各個(gè)領(lǐng)域，在國際貿(mào)易中起著十分重要的作用。因?yàn)樵趪H貿(mào)易中，本人與第三人分處兩國，他們對(duì)于彼此的資信能力和經(jīng)營作風(fēng)通常都不大了解，而對(duì)與他們常有往來的代理人則往往比較熟悉，因此，他們?cè)谶M(jìn)行交易時(shí)，往往對(duì)代理人的信任多于對(duì)交易對(duì)方的信任。所以，他們有時(shí)會(huì)要求代理人對(duì)他們承擔(dān)個(gè)人責(zé)任，使之能放心同對(duì)方進(jìn)行交易。其中有兩種這樣的代理人——保付代理人與信用擔(dān)保代理人，他們?cè)趪H貿(mào)易中占有很重要的地位。兩者既有相同之處，也有不同的地方。最初接觸這兩類代理制度的時(shí)候，非常容易搞混，有必要作一比較分析。

二、對(duì)兩類代理人的分析

(一)保付代理人(Confiming agent)

保付代理人的業(yè)務(wù)是代表國外的買方(本人)向本國的賣方(第三人)訂貨，并在國外買方的訂單上加上保付代理人自己的保證，由他擔(dān)保國外的買方將履行合同，如果國外的買方不履行合同或拒付貨款，保付代理人負(fù)責(zé)向本國的賣方支付貨款。在英國，保付代理人是由英國出口商協(xié)會(huì)的出口商擔(dān)任的，所以又稱為出口商行(Export house)或保付商行(Confirming house)。

保付代理的目的是減少國際貿(mào)易中供貨人在出口貨物時(shí)的潛在風(fēng)險(xiǎn)，解除本國賣方對(duì)國外買方資信能力的顧慮。通過將國際貿(mào)易轉(zhuǎn)換為國內(nèi)貿(mào)易，可以確保本國賣方不會(huì)因國外買方的信用缺陷而蒙受損失，有利于促進(jìn)本國的出口。例如，A國的甲希望向B國的乙訂購一批貨物，乙接受了訂單，但他做出承諾的前提條件是得到B國保付商行的保付。于是，甲請(qǐng)求B國的保付代理人丙保付向乙發(fā)出的訂單，丙同意保付。這時(shí)保付的典型特征是丙與乙的營業(yè)地位于同一國家，保付代理把國際交易轉(zhuǎn)化為國內(nèi)交易，使交易在乙所在國支付貨款和履行，既降低了交易的風(fēng)險(xiǎn)，又省卻了乙對(duì)于甲的資信狀況進(jìn)行調(diào)查的麻煩。

保付商行通常發(fā)生兩方面的法律關(guān)系：一方面是和國外的委托他購貨的買方的關(guān)系，這是委托人(即本人)和代理人的通常關(guān)系，如上例甲(本人)與丙(代理人)之間就是這種普通代理關(guān)系：另一方面是和本國市場(chǎng)上的賣方的關(guān)系，這種關(guān)系，根據(jù)他們所訂立的合同的性質(zhì)主要有兩種情況：一種情況是，保付商行自己作為買方訂購貨物，與賣方簽訂合同，從而根據(jù)合同對(duì)貨款及接受貨物負(fù)責(zé)。另一種情況是，保付商行以代理人的身份為國外買方(本人)訂貨，同本國的賣方(第三人)訂立買賣合同，但同時(shí)加上代理人自己的保證，表明他自己對(duì)貨物負(fù)責(zé)，從而使保付代理人對(duì)作為賣方的第三人承擔(dān)了特別責(zé)任，這是代理人同第三人之間的擔(dān)保關(guān)系，即上例中乙(第三人)與丙(代理人)的關(guān)系，屬于典型的保付安排。保付商行的義務(wù)是，不論在上述第一種或第二種情況下，他都要對(duì)本國的賣方(第三人)承擔(dān)支付貨款的責(zé)任。如果在合同履行前，國外買方(本人)無正當(dāng)理由取消訂單，保付商行仍須對(duì)本國賣方(第三人)支付貨款。但在這種情況下，保付商行在付清貨款之后，在權(quán)要求國外買方(本人)償還他所付的貨款，在某些情況下，還可以要求損害賠償。

(二)信用擔(dān)保代理人(del credereagent)

信用擔(dān)保代理人的責(zé)任是在他所介紹的買方(即第三人)不付貨款時(shí)，由他賠償委托人(即本人)因此而遭受的損失。采用這種辦法的好處是：由于委托人對(duì)國外市場(chǎng)情況了解不多，無法判斷代理人所在地區(qū)的買方的資信是否可靠，而且由于競(jìng)爭(zhēng)的需要，往往要用賒銷的方式銷售貨物，一旦買方破產(chǎn)或賴帳，委托人就會(huì)遭到重大損失。因此，如果代理人同意為國外的買方保付，委托人就可以避免這種風(fēng)險(xiǎn)。另一種好處是，由于代理人承擔(dān)了信用擔(dān)保責(zé)任，他就不會(huì)因?yàn)樨潏D多得傭金而在替委托人兜攬訂單時(shí)光圖數(shù)量而忽視買方的資信能力。從法律上來看，在本人與代理人之間除了普通的代理合同以外，還存在另一個(gè)合同，即擔(dān)保合同(deI credere con－tract)，代理人根據(jù)擔(dān)保合同對(duì)本人承擔(dān)個(gè)人的責(zé)任。

英美國家沒有關(guān)于信用擔(dān)保代理人的成文法，但判例法已形成了一套完整的規(guī)則。早期的英國法院判例認(rèn)為，信用擔(dān)保代理人的責(zé)任是第一位的責(zé)任，就是說委托人(即本人)在要求買方(即第三人)付款之前，就可以對(duì)代理人起訴要求代理人付款。但十九世紀(jì)以后的判例修改了這一規(guī)則，認(rèn)為信用擔(dān)保代理人的責(zé)任是屬于第二位的責(zé)任，即只有當(dāng)買方無力支付貨款或因類似的原因致使委托人不能收回貨款時(shí)，信用擔(dān)保代理人才有賠償委托人的義務(wù)。同時(shí)，信用擔(dān)保代理人責(zé)任僅限于擔(dān)保買方(第三人)的清償能力，即僅對(duì)買方無力支付貨款負(fù)責(zé)，至于合同的履行，代理人是不負(fù)責(zé)任的。因此，如果由于委托人(本人)沒有履行合同，致使買方(第三人)拒付貨款，則代理人不負(fù)責(zé)任，根據(jù)英國的判例，這種信用擔(dān)保代理合同不一定需要以書而方式做成.

在大陸法國家，如《德國商法典》、《瑞士債務(wù)法典》和《意大利民法典》，對(duì)信用擔(dān)保代理人都有專門的規(guī)定。信用擔(dān)保代理在直接代理和間接代理兩種情況下都可以成立。根據(jù)德國法和瑞士法的規(guī)定，對(duì)一般代理合同不要求以書面方式訂立，但對(duì)于信用擔(dān)保條款都要求以書面方式訂立。

三、保付代理人與信用擔(dān)保代理人的比較

通過以上分析，我們可以看出，保付代理人同信用擔(dān)保代理人，既有相同之處，也有不同的地方。相同之處是，兩種代理人都不同于一般的代理人，并非在本人授權(quán)范圍內(nèi)同第三人訂立合同之后即退居合同之外，而是都要承擔(dān)個(gè)人責(zé)任，都屬于承擔(dān)特別責(zé)任的代理人。這兩種代理人都是為了適應(yīng)當(dāng)代經(jīng)濟(jì)生活的需要，特別是為了適應(yīng)國際貿(mào)易發(fā)展的需要而出現(xiàn)的新的代理制度。而兩者更多的是不同之處，主要表現(xiàn)在：

1 擔(dān)保的對(duì)象不同。保付代理人以第三人為擔(dān)保對(duì)象，由他擔(dān)保國外的買方將履行合同，如果國外的買方不履行合同或拒付貨款，保付代理人負(fù)責(zé)向本國的賣方(第三人)支付貨款。而信用擔(dān)保代理人則以本人為擔(dān)保對(duì)象，在買方(即第三人)不付貨款時(shí)，由他賠償本人(國外賣方)因此而遭受的損失。

2 責(zé)任的性質(zhì)不同。在保付代理中，如果在合同履行前，國外買方(本人)無正當(dāng)理由取消訂單，保付商行仍須對(duì)本國賣方(第三人)支付貨款。而信用擔(dān)保代理人的責(zé)任是第二位的責(zé)任，只有當(dāng)買方無力支付貨款或因類似的原因致使委托人不能收回貨款時(shí)，信用擔(dān)保代理人才有賠償委托人的義務(wù)。而且，如果由于委托人(本人)沒有履行合同，致使買方(第三人)拒付貨款，則代理人不負(fù)責(zé)任。

3 代理的對(duì)象不同。保付代理人是國外買方即進(jìn)口商的代理人；而信用擔(dān)保代理人則是國外賣方即出口商的代理人。

4 所處的國家不同。保付代理人與賣方處于同一國家，即都在出口國。也正因?yàn)槿绱耍瑳Q定了保付代理可以把國際貿(mào)易轉(zhuǎn)化為國內(nèi)貿(mào)易，使交易可以在賣方所在國支付貨款和履行；而信用擔(dān)保代理.人則與買方處于同一國家，即都在進(jìn)口國。所以，對(duì)于處于出口國的賣方而言，不存在把國際貿(mào)易轉(zhuǎn)化為國內(nèi)貿(mào)易的可能性。

5 從事的業(yè)務(wù)不同。保付代理人的業(yè)務(wù)除了代理訂貨與擔(dān)保外，自己也可能作為買方訂購貨物：而信用擔(dān)保代理人的業(yè)務(wù)除了承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任外，則僅限于為了獲取傭金而以代理人身份代理一方同另一方從事相關(guān)活動(dòng)，自己不直接作為一方當(dāng)事人從事交易活動(dòng)。

6 合同的形式不同。一般來講，保付代理合同都采取書面形式；而信用擔(dān)保代理合同則不一定以書面形式做成。

保付代理人同信用擔(dān)保代理人作為兩種承擔(dān)特別責(zé)任的代理人，在國際貿(mào)易中起著非常重要的作用。它們正是為了適應(yīng)當(dāng)代經(jīng)濟(jì)生活的需要，特別是為了適應(yīng)國際貿(mào)易發(fā)展的需要而出現(xiàn)的一種新的代理概念。相信隨著時(shí)間的推移，諸如此類的新的代理概念將會(huì)得到進(jìn)一步的發(fā)展。對(duì)于從事對(duì)外貿(mào)易的人員，只有弄清楚它們之間的聯(lián)系與區(qū)別，才能用好用足這樣的制度，保證并促進(jìn)對(duì)外貿(mào)易的順利開展。