一、概述

公司法人治理結(jié)構(gòu)這一問題，近些年來始終是公司法中的一個熱點(diǎn)與難點(diǎn)，也是法學(xué)界、經(jīng)濟(jì)學(xué)界、企業(yè)界普遍關(guān)注的問題。所謂公司法人治理結(jié)構(gòu)（CorporateGovernanceStructure），也稱之為公司治理結(jié)構(gòu)，是指所有者，經(jīng)營者和監(jiān)督者之間透過公司權(quán)力機(jī)關(guān)（股東大會），經(jīng)營決策與執(zhí)行機(jī)關(guān)（董事會、經(jīng)理），監(jiān)督機(jī)關(guān)（監(jiān)事會）而形成權(quán)責(zé)明確，相互制約，協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)和科學(xué)決策的聯(lián)系，并依法律、法規(guī)、規(guī)章和公司章程等規(guī)定予以制度化的統(tǒng)一機(jī)制；通俗地講，就是公司的領(lǐng)導(dǎo)和組織體制機(jī)構(gòu)，通過治理結(jié)構(gòu)形成公司內(nèi)部的三個機(jī)構(gòu)之間的權(quán)力的合理分配，使各行為人權(quán)責(zé)明確，相互協(xié)調(diào)，相互制衡的關(guān)系，保證公司交易安全，運(yùn)行平穩(wěn)、健康，使股東利益及利益相關(guān)者（董事、經(jīng)理、監(jiān)事、員工、債權(quán)人等）共同利益得到平衡與合法保護(hù)。

二、法人治理結(jié)構(gòu)設(shè)置原則

(一)法人治理結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)理論

1．委托代理理論

公司股東為公司的所有者，即代理理論體系中設(shè)定的委托人，經(jīng)理是公司的經(jīng)營者，即代理人.股東授權(quán)經(jīng)理經(jīng)營公司，股東的利益依賴于作為代理人的經(jīng)理行為，公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)由股東承擔(dān).代理人是自利的經(jīng)濟(jì)人，具有不同于委托人的目標(biāo)函數(shù)，具有機(jī)會主義的行為傾向，其行為并非是為了委托人的利益最大化，而是為了自己利益的最大化，當(dāng)二者不一致時，代理人甚至還會損害委托人的利益。

代理問題產(chǎn)生的原因主要是因?yàn)樾畔⒉粚ΨQ?？傊?，公司治理的中心問題就是解決代理問題即如何使代理人維護(hù)委托人的利益的問題，具體說就是如何建立起有效的激勵與約束機(jī)制，促使經(jīng)營者為股東利益的最大化服務(wù)。

委托代理理論不僅適用于股東與經(jīng)理之間，還可以擴(kuò)展到股東與董事、股東與監(jiān)事、董事與經(jīng)理之間的關(guān)系。

2．利益相關(guān)者理論

最初的委托代理理論認(rèn)為委托人主體資格僅限于股東，認(rèn)為公司天生就歸出資人所有；而利益相關(guān)者理論對此進(jìn)行了完善，認(rèn)為公司是各種投入的組合，股東僅僅是資本的提供者，初次之外，公司職工、貸款者、供應(yīng)商等都對公司作了專門花的特殊投資，公司經(jīng)營對他們的影響是一樣的，他們也享有公司治理權(quán)。

(二)法人治理結(jié)構(gòu)的設(shè)置原則

1．股東權(quán)力原則

（1）股東會為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)原則

各國公司法均規(guī)定股東會為公司組織機(jī)構(gòu)中的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，公司的一切重大事項(xiàng)如公司章程的變更、董事的任免、公司的合并與解散、公司重大經(jīng)營的批準(zhǔn)等，都必須由股東會做出決議。

（2）股東的平等對待原則

公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置應(yīng)確保首由股東，特別是中小股東享有平等的權(quán)利，并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。公司法中的同股同權(quán)原則、保護(hù)中小股東的累積投票制、大股東對關(guān)聯(lián)交易的投票回避制等均體現(xiàn)了該原則。

（3）股東權(quán)利救治原則

為了切實(shí)保護(hù)股東的權(quán)利，各國公司法均規(guī)定股東權(quán)利受到侵害時應(yīng)得到法律救濟(jì)。

2．激勵與約束并舉的權(quán)力制衡原則

（1）對股東的約束

公司法中均規(guī)定了對大股東的限制措施，現(xiàn)代公司法還直接確認(rèn)大股東對公司和小股東負(fù)有忠誠義務(wù)和勤勉義務(wù)等。

（2）對董事、董事會的約束

首先，對董事、董事會的約束體現(xiàn)在股東、股東會對其的制衡。其次，對董事、董事會的約束還體現(xiàn)在公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)對其的制衡。最后，公司法還普遍確認(rèn)了董事對公司負(fù)有忠誠義務(wù)和勤勉義務(wù)。直接體現(xiàn)為效力的約束。

（3）對經(jīng)理的約束

公司法把對經(jīng)理的控制作為重點(diǎn)，公司的股東會、董事會、監(jiān)督機(jī)構(gòu)均有權(quán)對經(jīng)理依法進(jìn)行約束。依據(jù)公司法的一般規(guī)定，公司的經(jīng)理對公司當(dāng)然負(fù)有忠誠義務(wù)和勤勉義務(wù)。

3．信息披露與透明原則

為了提高公司組織機(jī)構(gòu)的效率，就必須加強(qiáng)信息披露，保持公司透明度，從而使股東獲得真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時的公司經(jīng)營信息，這也是公司足資機(jī)構(gòu)有效運(yùn)行的基本前提。

4．利益相關(guān)者參與公司治理原則

近年來，隨著企業(yè)理論的發(fā)展，股東以外的利益相關(guān)者也逐漸被納入公司治理主體，各國公司法均開始在公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置上關(guān)注其利益相關(guān)者問題。

三、完善法人治理結(jié)構(gòu)的幾點(diǎn)建議

（一）盡快實(shí)現(xiàn)企業(yè)產(chǎn)權(quán)主體多元化

當(dāng)前，一些改制為國有獨(dú)資或絕對控股的公司制企業(yè)，在法人治理結(jié)構(gòu)上未能形成有效的制衡機(jī)制，甚至出現(xiàn)了不少“翻牌公司”。究其原因，主要是企業(yè)投資主體未發(fā)生明顯變化，股權(quán)過于集中。根據(jù)黨的十五屆四中全會精神，應(yīng)當(dāng)加速推進(jìn)對國有企業(yè)的戰(zhàn)略性改組，逐步淡化企業(yè)的所有制性質(zhì)，強(qiáng)化企業(yè)制度的市場適應(yīng)性。當(dāng)前，需要加快實(shí)施國有股減持、國有資產(chǎn)變現(xiàn)和開放投資限制等措施，鼓勵更多的非國有法人資本、境外資本和民間資本投向國有企業(yè)，降低企業(yè)中國有資本持股比例，促進(jìn)公司股權(quán)多元化。同時，要推動企業(yè)間的相互持股，特別是產(chǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)性較強(qiáng)的企業(yè)間的股權(quán)置換，也可考慮將部分企業(yè)間的債務(wù)轉(zhuǎn)換成企業(yè)間的持股，改造部分國有獨(dú)資和控股公司，形成公司內(nèi)不同投資主體的相互制衡機(jī)制，從而為規(guī)范公司治理結(jié)構(gòu)創(chuàng)造條件

（二）大力推進(jìn)政企分開

實(shí)現(xiàn)政企分開是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的基本要求，也是公司治理結(jié)構(gòu)合理化的前提。近幾年來，隨著政府和黨政機(jī)關(guān)與直屬企業(yè)脫鉤，政府與企業(yè)的關(guān)系已得到了一定調(diào)整。但是，由于實(shí)現(xiàn)政企分開不僅需要深化經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的改革，也涉及到政治體制方面問題，因此難度很大。許多企業(yè)反映政府部門的審批范圍在擴(kuò)大，針對企業(yè)的文件、會議太多。當(dāng)前，應(yīng)圍繞建立市場經(jīng)濟(jì)體制的要求，繼續(xù)深化黨政機(jī)構(gòu)改革，讓企業(yè)真正成為自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧的法人實(shí)體和市場主體，從而有助于公司治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范。為此，一要轉(zhuǎn)變黨政機(jī)構(gòu)的職能，使政府部門著重于對經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的宏觀調(diào)控和維護(hù)公平的市場競爭環(huán)境，改變過去專注于干預(yù)或支配企業(yè)的行為。同時，政府部門對經(jīng)濟(jì)調(diào)控的范圍應(yīng)面向全社會，而非專注于國有企業(yè)。二要在國有資本出資人與企業(yè)法人之間作出制度安排。一方面，國有企業(yè)改制后應(yīng)與其他所有制企業(yè)一樣擁有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法自主經(jīng)營；另一方面，通過出資人代表對國家出資興辦和擁有股份的公司依法行使所有者職能，對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。三要徹底取消企業(yè)的行政級別和經(jīng)營管理人員的干部身份，從而改變黨政部門對企業(yè)的行政指揮和監(jiān)督。

（三）充分發(fā)揮“新三會”的作用

實(shí)行公司制改造的目的是打破傳統(tǒng)的企業(yè)制度模式，建立起符合市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求和國際規(guī)范的現(xiàn)代企業(yè)制度。股東會、董事會和監(jiān)事會是公司制企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)，稱為“新三會”。但是，黨委會、職代會、工會“老三會”在體制轉(zhuǎn)換中仍發(fā)揮著作用。由于新老三會并存，造成機(jī)構(gòu)重疊、多頭領(lǐng)導(dǎo)，既影響工作效率，也使公司在治理結(jié)構(gòu)上難以規(guī)范。因此，應(yīng)當(dāng)按《公司法》要求盡快解決新舊制度的交叉，老三會與新三會的相近職能應(yīng)逐步向新三會轉(zhuǎn)移、并軌，著力發(fā)揮“新三會”的作用。一時難以規(guī)范的企業(yè)，可考慮實(shí)行一套人員、多塊牌子的辦法。當(dāng)前，特別要充分發(fā)揮董事會對公司重要問題的統(tǒng)一決策作用，即在一個企業(yè)只能有一個決策中心。要建立規(guī)范的可以追究董事責(zé)任的董事會議事規(guī)則，實(shí)行集體決策、個人負(fù)責(zé)。要積極吸收外部董事參與董事會決策，提高決策水平。董事會依法作出的決策，政府部門不應(yīng)再審批或干預(yù)。

（四）全面推行經(jīng)理人員選聘制度

目前，我國國有獨(dú)資和控股公司中絕大部分經(jīng)理（廠長）仍由政府主管部門和黨組織任命，既影響了實(shí)現(xiàn)政企分開，用人責(zé)任不清，也阻礙了經(jīng)營者市場的形成。同時，一些改制后的企業(yè)，經(jīng)理人員的收入也難以真正與經(jīng)營業(yè)績掛鉤。為此，必須深化改革，加速將政府部門和黨組織對經(jīng)理人員的任命制改為董事會對經(jīng)理人員的選聘制，發(fā)揮市場對經(jīng)理人員的配置作用。要建立科學(xué)的激勵與約束機(jī)制，使經(jīng)理人員的報(bào)酬與經(jīng)營業(yè)績掛鉤，使經(jīng)理人員的行為更加規(guī)范。

五、擴(kuò)大對企業(yè)集團(tuán)經(jīng)營國有資產(chǎn)的授權(quán)

組建和培育大型企業(yè)集團(tuán)是提高我國經(jīng)濟(jì)國際競爭力、優(yōu)化企業(yè)組織結(jié)構(gòu)的重要方式。隨著國有企業(yè)的戰(zhàn)略性調(diào)整，應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大和深化對企業(yè)集團(tuán)授權(quán)經(jīng)營國有資產(chǎn)的試點(diǎn)，使企業(yè)集團(tuán)母公司對授權(quán)范圍內(nèi)的國有資產(chǎn)依法行使資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利，并承擔(dān)國有凈資產(chǎn)保值增值的責(zé)任。另外，要理順企業(yè)集團(tuán)母子公司體制，母公司負(fù)責(zé)推進(jìn)整個集團(tuán)制度建設(shè)。集團(tuán)的子公司、孫公司一般應(yīng)改制為多元投資主體的公司，集團(tuán)母公司依據(jù)《公司法》對全資、控股子公司、參股公司行使出資者的重大決策、選擇經(jīng)營者和資產(chǎn)收益等權(quán)利；母公司向子公司派出董事或產(chǎn)權(quán)代表，通過子公司的股東會、董事會參與子公司的經(jīng)營。針對目前政企關(guān)系難以完全理順的現(xiàn)狀，應(yīng)賦予集團(tuán)母公司更多的權(quán)力，建立起“防護(hù)墻”，保護(hù)子公司、孫公司按規(guī)范的公司制要求進(jìn)行改造，并積極推行股權(quán)多元化。同時，母公司要加強(qiáng)制度建設(shè)和功能建設(shè)，提高決策能力和資產(chǎn)經(jīng)營能力；尤其要加強(qiáng)對整個集團(tuán)制度化的控制能力，對子公司的發(fā)展規(guī)劃、投融資決策和對外擔(dān)保實(shí)施有效的管理，防止內(nèi)部失控，發(fā)揮集團(tuán)的整體優(yōu)勢。