摘要:我國公司法及相關(guān)法規(guī)對“公司資本”都作了嚴格的規(guī)定，但股東出資方面的規(guī)定則較少#65377;法律的這種缺失規(guī)定，為投資者以隱名方式投資埋下了隱患#65377;司法實踐中對此類糾紛的處理上沒有統(tǒng)一的立法規(guī)范作指導(dǎo)，法官的自由裁量權(quán)范圍延伸過寬，司法權(quán)威受到挑戰(zhàn)，急呼對隱名投資問題加緊立法#65377;

關(guān)鍵詞:公司資本;隱名投資;立法

中圖分類號:D922.291.91 文獻標(biāo)志碼:A 文章編號:1673-291X(2007)06-0120-02

公司資本是公司從事經(jīng)濟活動的物質(zhì)源泉，公司資本的來源則是股東的出資行為#65377;投資的直接目的是獲得收益#65377;就公司制度而言，出資是設(shè)立公司的重要步驟，是形成公司自有資本的重要前提，沒有投資者的投資行為就不會有公司#65377;因此，出資在現(xiàn)代經(jīng)濟生活中的重要性是不言而喻的，并且已成為公司法規(guī)范的重要內(nèi)容之一#65377;公司在設(shè)立和運作的過程中，除了大多數(shù)普通股東以本人名義依照法律規(guī)定出資外，還有部分出資者基于某種原因不愿或不便以自己的真實姓名出資的情形存在，這種以他人名義出資的情形在學(xué)理上被稱之謂隱名投資#65377;此處的“隱名”并非指行為人在行為時“隱去”自己的姓名或名稱，而是指“使用他人的名義”進行出資的情形#65377;

一、我國隱名投資的現(xiàn)狀分析

是否用自己名義進行投資，是投資者支配自身所擁有的資產(chǎn)“名義選擇權(quán)”的一種體現(xiàn)#65377;但是，各國法律大多數(shù)規(guī)定民事主體應(yīng)以自己的名義進行各種民事活動，即民事行為以“顯名”為原則，以“隱名”為例外#65377;我國《公司法》第25條規(guī)定:“有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項……(四)股東的姓名或者名稱”#65377;由此可以看出，我國公司法對隱名投資行為的效力是不予認可的#65377;雖然法律對于隱名投資持否定態(tài)度，但在實踐中，隱名投資的情形在我國由來已久#65377;隨著市場經(jīng)濟的高速發(fā)展，該現(xiàn)象也呈現(xiàn)出日益增多的趨勢，由這一現(xiàn)象所引發(fā)的糾紛更是層出不窮#65377;雖然“司法審判實踐中直接以隱名投資糾紛為案由的案例頗為少見，更多的是以返還錢款#65380;股權(quán)確權(quán)糾紛或者購銷合同等為案由起訴至法院”［1］，但我們應(yīng)當(dāng)看到，這些糾紛背后的爭議焦點卻都是隱名投資的問題#65377;由于相關(guān)立法對該類問題一直沒有明確的調(diào)整規(guī)則#65380;無統(tǒng)一的標(biāo)準加以適用，導(dǎo)致不同司法審判機關(guān)在處理此類問題上各自為政的現(xiàn)象屢屢發(fā)生，不僅會給法官帶來裁判的負擔(dān)，而且極有可能導(dǎo)致同類案件審判結(jié)果不一#65380;有失公正性的局面發(fā)生，并進而影響司法的權(quán)威性#65377;

隱名投資在迎合投資主體的需求#65380;繁榮資本市場和拉動經(jīng)濟的增長方面發(fā)揮了重要的作用，但是因其法律關(guān)系的復(fù)雜性和不規(guī)范性所決定，該現(xiàn)象所帶給當(dāng)前社會經(jīng)濟生活的負面影響也不容忽視#65377;“如果將隱名股東寫進公司法，確立了隱名股東的法律地位，也就出現(xiàn)了出資人與公司登記的股東不符的情況合法化情形，股東的權(quán)益是由隱名股東形式還是由顯名股東行使呢，出資的不真實必然導(dǎo)致了公司的信用危機出現(xiàn)”#65377;“隱名股東要寫進公司法，這危險可就大了”［2］，江平教授對該問題的評論代表了大多數(shù)學(xué)者對隱名投資所持的態(tài)度#65377;立法界和實務(wù)界對隱名投資的行為采取抵觸的態(tài)度，原因大概在于擔(dān)心此行為會違反社會誠信制度和危及交易安全#65377;作為出資特殊形式之一的隱名投資行為，法律對此種現(xiàn)象應(yīng)該采取置之不理的態(tài)度，還是將其劃歸到隱名民事行為的范圍內(nèi)，用特殊的法律予以規(guī)范呢?我國公司法及相關(guān)法規(guī)均持一種回避的態(tài)度#65377;法律的回避規(guī)定不但沒有截斷隱名投資出現(xiàn)的源頭，反而從另一個角度變相的刺激了該現(xiàn)象的繁殖，因其所引發(fā)的糾紛也有增多之趨勢#65377;

二、隱名投資立法的必要性

作為一項在實踐中大量存在的投資方式，隱名投資的現(xiàn)象有增無減，因其所引發(fā)的糾紛也越來越多#65377;立法界一味采取回避的態(tài)度并不是解決問題的最佳選擇，而是一種不明智的態(tài)度，對隱名投資進行立法不但是可行的更是必要的#65377;

(一)公司法價值理念上的追求

“法律#65380;自由和財產(chǎn)權(quán)是一種密不可分的三位一體#65377;這是因為任何普遍行為規(guī)則意義上的法律，都是通過制定哪些是每個人都能夠確知他的自由活動的范圍的規(guī)則來確定自由領(lǐng)域的邊界的”#65377;現(xiàn)代市場經(jīng)濟所要求的效益觀念#65380;信息觀念對公司法的價值體系構(gòu)建有著非常重要的作用，因此，市場和效率理念無疑應(yīng)當(dāng)是公司法優(yōu)先考慮的目標(biāo)#65377;而傳統(tǒng)理論所強加給公司法的某些強制性理念應(yīng)該是一種過渡性的安排，絕不能成為主導(dǎo)價值取向#65377;并且隨著市場經(jīng)濟活動主體的日益成熟，民商事主體的自治性也日益凸顯，公司法框架內(nèi)合同自由的邊界也越來越寬泛#65377;而隱名投資行為的出現(xiàn)正是市場主體意識成熟#65380;權(quán)力意識彰顯的一個例證，也是合同自由理念在公司法領(lǐng)域內(nèi)得到發(fā)展的一個例證#65377;隱名投資符合市場取向和經(jīng)濟效率目標(biāo)，一定程度上體現(xiàn)了當(dāng)事人的意思自治和對合約的履行，公司法對此應(yīng)當(dāng)采取寬容的態(tài)度#65377;當(dāng)然，由于公司法本身又具有公法的性質(zhì)，因此它本身所具有的強制性又是不能忽視的，但是這種強制性應(yīng)該是對當(dāng)事人意思自治不足的彌補#65377;

(二)法律制度層面上的需求

我國是否必須對隱名投資進行立法規(guī)范，還應(yīng)當(dāng)看我國的現(xiàn)行法律體系是否已能很好地解決該領(lǐng)域法律缺乏所引起的所有問題#65377;我國公司法無論在隱名投資人與名義投資人之關(guān)系，還是隱名投資人與公司及公司其他第三人的關(guān)系上均沒有涉足，既未對隱名投資的效力予以肯定又未明文否定，使得隱名投資的效力處于不確定的狀態(tài)#65377;甚至于公司法對于股東登記#65380;公司章程#65380;出資證明書等等公示文件的效力，包括其是設(shè)權(quán)性文件還是證權(quán)性文件以及是否對公司具有對抗力等問題也未作出規(guī)定，更別說如何在登記等表現(xiàn)形式不實的狀況下確定股東的原則#65380;方式及法律后果了#65377;盡管有些地方司法部門對隱名投資作了一些小范圍內(nèi)適用的解釋，但畢竟只是零星的#65380;不成系統(tǒng)的規(guī)定，不具有廣泛適用性，且因其缺漏之處甚多，所以并未解決隱名投資的問題#65377;因此，僅憑我國現(xiàn)行法律很難對隱名投資的問題做出適當(dāng)#65380;全面的解決，通過立法對隱名投資進行規(guī)范確有其必要性#65377;

(三)社會經(jīng)濟發(fā)展的需求

隱名投資產(chǎn)生的根源在于投資主體的逐利性和市場的趨利性，但市場有其自身的固有缺陷，即其對經(jīng)濟秩序調(diào)節(jié)的滯后性和自身發(fā)展的無序狀態(tài)，這種無序狀態(tài)和滯后性也表現(xiàn)在對隱名投資行為的調(diào)節(jié)上#65377;現(xiàn)有的條件在一定程度上會必然引起隱名投資行為的產(chǎn)生，并且這種現(xiàn)象不是一朝一夕能夠避免的，且在客觀上能促進生產(chǎn)資源的優(yōu)化配置#65380;經(jīng)濟的發(fā)展，達到部分投資人的逐利目的，因此，有其合理存在的一面，沒有必要一律予以強制禁止#65377;但隱名投資所涉及到的法律關(guān)系頗為繁雜，所引起的糾紛也難以抑制，任其自由發(fā)展必然會給社會經(jīng)濟生活帶來某種程度上的混亂#65377;因此，對其進行立法規(guī)范將是解決此類問題的最佳選擇，使隱名投資向有序可控的方向發(fā)展，減少矛盾糾紛的產(chǎn)生#65377;“一般來說，符合人的利益刺激機制的法律比限制人的行為規(guī)則的法律要容易實施得多#65377;掌握各種法規(guī)的利益刺激機制只是對這些法律進行優(yōu)劣評價的一個重要方面”，由此，在對隱名投資問題上應(yīng)當(dāng)重在引導(dǎo)而非強制#65377;

三、隱名投資立法的幾點建議

由于隱名投資所涉及的部分法律問題在相關(guān)領(lǐng)域已有直接立法，只是不夠明確和完善，所以，我們可以將隱名投資立法歸結(jié)到現(xiàn)在已有的公司法法律框架中，采取在公司法及相關(guān)法律中修訂#65380;增加對隱名投資的直接規(guī)定，使其與我國的現(xiàn)行法律有機結(jié)合的方式進行:

(一)公司法是調(diào)節(jié)商事糾紛的基礎(chǔ)性法律，因此，應(yīng)將其作為確立隱名投資規(guī)范原則的基礎(chǔ)法律

筆者認為，公司法中有必要增加的關(guān)于隱名投資法律規(guī)制的具體內(nèi)容可以包括以下幾點:

1.明確隱名投資的概念，是真正意義上的“隱名”還是借用他人名義的“隱名”#65377;

2.明確隱名投資協(xié)議有效性的條件#65377;

3.賦予民商事主體真正以“隱名”方式投資的權(quán)力，即隱名投資人真正意義上的隱名，而不是借用或冒用他人的名義進行投資#65377;

4.明確隱名投資股東資格認定的必要條件和認定方式#65377;

5.明確股東名冊#65380;公司登記文件等記載股東姓名或名稱的法律文件的性質(zhì)為證權(quán)性文件，并不具有設(shè)定權(quán)力的性質(zhì)［3］#65377;

6.確立股東資格的認定對公司行為不具有溯及力的制度#65377;

7.確立對善意第三人的保護制度，即隱名投資人#65380;名義人不得以登記不實對抗善意第三人#65377;

(二)完善我國的民事代理制度，使之與我國合同法的有關(guān)規(guī)定相適應(yīng)

在代理領(lǐng)域中調(diào)整與隱名投資有關(guān)的內(nèi)容，主要是為了確定隱名投資人和名義人之間的關(guān)系，繼而適用該等法律對雙方乃至第三方的權(quán)利義務(wù)進行規(guī)范#65377;我國合同法對代理制度的規(guī)定，突破了民法通則對代理人必須以被代理人名義行事的規(guī)則，這對隱名投資問題的解決意義巨大#65377;在此基礎(chǔ)上，還可將代理適用的范圍擴大到申請行為#65380;申報行為和訴訟行為等活動中來［4］，這將有助于隱名投資人在委托名義人代其行使公司設(shè)立和運作中的其他活動時不被輕易的否定#65377;

總而言之，隱名投資畢竟不是投資的常態(tài)，即使設(shè)立了相關(guān)法律法規(guī)，相對于正常的投資形式，更容易引發(fā)糾紛#65377;要有效遏制隱名投資就必須從法律上對其加以調(diào)整和規(guī)范，通過立法使隱名投資走向規(guī)范化，減少經(jīng)濟生活中的這種變形的隱名投資現(xiàn)象，才是問題的關(guān)鍵所在#65377;

參考文獻:

［1］ 陳紅.探析公司隱名投資的現(xiàn)狀與分析［J］.法律與政治，2003(1).

［2］ 江平.當(dāng)前企業(yè)法制中的若干重大問題［N］.法制日報，2004-06-02.

［3］ 蔣大興.公司法的展開與評判［M］.北京:法律出版社，2001.

［4］ 彭萬林.民法學(xué)［M］.北京:中國政法大學(xué)出版社，1999.