【摘 要】本文在我國(guó)現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法制度框架下，著力探討了保護(hù)民族民間傳統(tǒng)文化的兩種新模式即商標(biāo)權(quán)保護(hù)模式和專利權(quán)保護(hù)模式，并結(jié)合民族民間傳統(tǒng)文化的特點(diǎn)從理論上對(duì)這兩種保護(hù)模式進(jìn)行了粗淺的制度構(gòu)建。

【關(guān)鍵詞】民族民間傳統(tǒng)文化；知識(shí)產(chǎn)權(quán)；保護(hù)

【作 者】楊萍，蘭州大學(xué)西北少數(shù)民族研究中心2005級(jí)博士。甘肅蘭州，730020

【中圖分類號(hào)】C95 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A 【文章編號(hào)】1004-454X(2007)04-0199-005

The New Exploration of intellectual property protection mode for the Traditional folk culture

Yang Ping

Abstract：Traditional folk culture as the working people’s intellectual，although its applicability of intellectual property rights protection or privacy interests of a very controversial issue，but when they are carrying a suitable carrier or appropriate ways to display the time，as the strict sense of the intellectual property law to protect objects.Allalong，in the system of intellectual property law framework，the main protection mode for traditional culture is copyright protection，but such protection mode has its disadvantages.This article focus on the new protection model for traditional folk culture that is both trademark and patent protection mode in our existing system of intellectual property law framework，combining the characteristics of traditional folk culture，constructs the two protection mode shallowly and theoretically.

Key words：Traditional folk culture；intellectual property；protection

一、引言

民族民間傳統(tǒng)文化是一國(guó)文化遺產(chǎn)的重要組成部分。根據(jù)1989年11月15日聯(lián)合國(guó)教科文組織通過(guò)的《保護(hù)傳統(tǒng)的民間文化建議案》，民族民間傳統(tǒng)文化是指來(lái)自于某一文化社區(qū)的全部創(chuàng)作，這些創(chuàng)作以傳統(tǒng)為依據(jù)，由某一群體或者一些個(gè)體所表達(dá)并被認(rèn)為是符合社區(qū)期望的作為其文化和社會(huì)特征的表達(dá)形式；它的準(zhǔn)則和價(jià)值通過(guò)模仿或其他方式口頭相傳。民族民間傳統(tǒng)文化主要包括民間文學(xué)藝術(shù)、傳統(tǒng)工藝及民間民俗三大類。民族民間傳統(tǒng)文化是民族精神的重要支柱。在當(dāng)今世界，民族精神不僅是一個(gè)民族賴以生存和發(fā)展的精神支撐，而且是衡量一個(gè)國(guó)家綜合實(shí)力的重要尺度。一個(gè)民族、一個(gè)國(guó)家，如果沒(méi)有自己的精神支柱，就等于沒(méi)有靈魂，就會(huì)失去凝聚力和生命力。

伴隨著世界經(jīng)濟(jì)的全球化和文化的商品化，民族民間傳統(tǒng)文化自生自息的境遇令人擔(dān)憂，許多民族民間傳統(tǒng)文化都面臨著消亡的危險(xiǎn)，主要表現(xiàn)在：(1)過(guò)度商業(yè)化地濫用民族民間傳統(tǒng)文化，民族民間傳統(tǒng)文化資源流失嚴(yán)重；(2)許多傳統(tǒng)技能和民間藝術(shù)后繼乏人，面臨著年久失傳的危險(xiǎn)；(3)一些獨(dú)特的民族語(yǔ)言、文字和民族習(xí)俗正在消亡；(4)大量的民族民間傳統(tǒng)文化的代表性實(shí)物和資料難以得到妥善保護(hù)；(5)民族民間傳統(tǒng)文化的研究人員短缺，出現(xiàn)青黃不接的斷層。保護(hù)不同民族、地域的傳統(tǒng)文化，維系文化的多樣性，已成為國(guó)際社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)之一，因此，對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的保護(hù)就成為時(shí)下我國(guó)不能回避的話題。

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)研究民族民間傳統(tǒng)文化是一個(gè)復(fù)雜的整體，涉及許多領(lǐng)域，包括語(yǔ)言、文字、戲劇、曲藝、音樂(lè)、舞蹈、繪畫、雕塑、雜技、木偶、皮影、剪紙、傳統(tǒng)工藝美術(shù)制作技藝、傳統(tǒng)習(xí)俗以及與上述有關(guān)的代表性的原始資料、實(shí)物、建筑和場(chǎng)所，等等。作為一種知識(shí)產(chǎn)品，民族民間傳統(tǒng)文化是勞動(dòng)人民的智慧結(jié)晶，這與現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)品沒(méi)有什么區(qū)別，但是它又具有不同于現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)品的顯著特征：(1)它不僅凝結(jié)著當(dāng)代人的勞動(dòng)，而且凝結(jié)著歷代人的勞動(dòng)，其權(quán)利主體不是單一的，而是多維的，從國(guó)家層面上講，它是一國(guó)文化遺產(chǎn)的重要組成部分，是國(guó)家的文化財(cái)產(chǎn)；從族群層面上講，它是特定民族智慧的結(jié)晶，是該民族的文化財(cái)產(chǎn)；從個(gè)體層面上講，它又可能成為個(gè)人的文化財(cái)產(chǎn)。(2)民族民間傳統(tǒng)文化在利用中生存和發(fā)展，停止利用之日便是民族文化的消亡之日。保護(hù)民間傳統(tǒng)文化，不是將其束之高閣，而是合理利用，在利用中實(shí)現(xiàn)保護(hù)。(3)民族民間傳統(tǒng)文化具有不可再生性，一旦消失將不復(fù)存在。民族民間文化的這些特征，決定了對(duì)其保護(hù)的難度。

筆者認(rèn)為，由于民族民間傳統(tǒng)文化的特點(diǎn)，對(duì)其進(jìn)行保護(hù)需要多個(gè)部門的配合和多種法律手段的兼行并蓄，但是本文著力的重點(diǎn)是民族民間傳統(tǒng)文化作為一種知識(shí)產(chǎn)品，在我國(guó)現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法框架下如何對(duì)其進(jìn)行更好的開發(fā)、利用和保護(hù)。本文的創(chuàng)新之處在于對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的開發(fā)、利用和保護(hù)，在傳統(tǒng)的著作權(quán)保護(hù)模式下，如何更好的結(jié)合商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)這兩種保護(hù)模式，并對(duì)這兩種保護(hù)模式進(jìn)行了一定的制度構(gòu)建。

二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法視角下民族民間傳統(tǒng)文化的保護(hù)模式

民族民間傳統(tǒng)文化作為文化遺產(chǎn)的一部分，很多時(shí)候是公共文化的重要組成部分，是不能作為私權(quán)予以保護(hù)的，但是當(dāng)其被合適的載體承載或以恰當(dāng)?shù)姆椒ㄕ宫F(xiàn)的時(shí)候，可以作為嚴(yán)格意義上知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的客體而受保護(hù)。本文探討的民族民間傳統(tǒng)文化的保護(hù)模式是在其作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度保護(hù)的可能客體的情況下進(jìn)行的，并對(duì)現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度進(jìn)行了一定的突破。

1.著作權(quán)的保護(hù)模式

1990年頒布并于2001年修訂的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第三條中規(guī)定，本法所稱的作品，包括“口述作品”、“音樂(lè)、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品”和“美術(shù)、建筑作品”，并在《著作權(quán)法實(shí)施條例》(2002年)第四條中進(jìn)行了具體化。我們認(rèn)為，此處列舉的作品應(yīng)該包括民族民間傳統(tǒng)文化的相關(guān)作品。同時(shí)，《著作權(quán)法》第六條規(guī)定“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定”，該條款表明了以民事權(quán)利的方式來(lái)保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)這一重要法律立場(chǎng)。迄今為止，國(guó)務(wù)院還沒(méi)有制定出《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)辦法》。但國(guó)務(wù)院于1997年5月20日制定頒布了《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》，該條例共22條，內(nèi)容涉及傳統(tǒng)工藝美術(shù)的認(rèn)定、大師的評(píng)定與保護(hù)以及保障措施等，它對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化起到了較好的保護(hù)作用。這是我國(guó)《著作權(quán)》法和國(guó)務(wù)院的相關(guān)條例對(duì)于民族民間傳統(tǒng)文化的著作權(quán)保護(hù)機(jī)制。

著作權(quán)的保護(hù)模式鼓勵(lì)了對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的收集、整理，有利于對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化遺稿的保護(hù)。但是隨著民族民間傳統(tǒng)文化的商業(yè)價(jià)值突顯，人們對(duì)其過(guò)度開發(fā)、過(guò)度利用的現(xiàn)象嚴(yán)重，危及著民族民間傳統(tǒng)文化的生命力，在這種情況下，著作權(quán)保護(hù)模式的弊端也開始突顯：(1)著作權(quán)保護(hù)模式重在保護(hù)，而非效益的實(shí)現(xiàn)，與國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中關(guān)于開發(fā)文化資源、實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益的基本宗旨不能完全吻合；(2)從保護(hù)期限上來(lái)說(shuō)，著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期限是有限的，無(wú)法對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化進(jìn)行永久的保護(hù)，這與民族民間傳統(tǒng)文化的無(wú)限延續(xù)性特點(diǎn)不相符合。

有鑒于以上情況，我們可否對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)途徑進(jìn)行拓寬?利用商標(biāo)權(quán)的保護(hù)模式和專利權(quán)的保護(hù)模式對(duì)其進(jìn)行保護(hù)?隨著重慶市“銅梁火龍”①作為服務(wù)商品商標(biāo)的注冊(cè)和貴州省從江縣“從江瑤浴”②證明商標(biāo)的注冊(cè)，表明了實(shí)踐中我們對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化已經(jīng)開始采用商標(biāo)權(quán)的保護(hù)模式。至于專利權(quán)的保護(hù)模式，學(xué)界對(duì)此的討論還不是很多，但是筆者認(rèn)為，民族民間傳統(tǒng)文化的很多部分可以采用專利權(quán)的保護(hù)模式，比如一些傳統(tǒng)的手工藝技能，可以作為實(shí)用新型和商業(yè)秘密(主要是技術(shù)秘密)獲得保護(hù)，一些美術(shù)、建筑作品的外觀設(shè)計(jì)當(dāng)其附著于產(chǎn)品而作為商業(yè)用途時(shí)，就符合了外觀設(shè)計(jì)的法律要求，還有一些生產(chǎn)、生活的具體技藝也有可能成為發(fā)明和實(shí)用新型。由于民族民間傳統(tǒng)文化的獨(dú)特性，采取對(duì)其保護(hù)的商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)的保護(hù)模式，需要對(duì)現(xiàn)有的商標(biāo)法和專利法進(jìn)行適當(dāng)?shù)耐黄啤?/p>

2.商標(biāo)權(quán)的保護(hù)模式及對(duì)《商標(biāo)法》的修改建議

商標(biāo)權(quán)的保護(hù)模式有利于促進(jìn)民族民間傳統(tǒng)文化的開發(fā)和經(jīng)濟(jì)效益的實(shí)現(xiàn)，使民族民間傳統(tǒng)文化的經(jīng)濟(jì)價(jià)值得到最大的發(fā)揮，同時(shí)注冊(cè)商標(biāo)的續(xù)展制度還可以為民族民間傳統(tǒng)文化提供長(zhǎng)期的有效保護(hù)。

在商標(biāo)權(quán)保護(hù)模式下：(1)民族民間傳統(tǒng)文化注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)人。由于民族民間傳統(tǒng)文化產(chǎn)生于民間，就其主體而言，具有不特定性的特點(diǎn)。民族民間傳統(tǒng)文化是某一民族或地域內(nèi)的人們，在長(zhǎng)期的生產(chǎn)生活過(guò)程中共同創(chuàng)作、世代流傳的智力成果，其產(chǎn)權(quán)應(yīng)該屬于產(chǎn)生這些文化、藝術(shù)的群體，除非特殊情況，產(chǎn)權(quán)一般不屬于個(gè)人。依據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第二條商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人的規(guī)定，筆者認(rèn)為，民族民間傳統(tǒng)文化發(fā)源地的文化站或者相關(guān)單位可以作為企、事業(yè)單位而成為民族民間傳統(tǒng)文化注冊(cè)商標(biāo)的主體。但同時(shí)我們應(yīng)該看到，由于注冊(cè)商標(biāo)的專有性，除注冊(cè)人及其許可的主體以外，其他人無(wú)權(quán)使用注冊(cè)商標(biāo)，這就與民族民間傳統(tǒng)文化主體的不特定性相矛盾，進(jìn)而也排斥了民族民間傳統(tǒng)文化發(fā)源地居民對(duì)于該民族民間傳統(tǒng)文化的合理利用，但是這個(gè)問(wèn)題可以通過(guò)證明商標(biāo)和集體商標(biāo)制度予以解決。

(2)民族民間傳統(tǒng)文化的注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)為證明商標(biāo)或者集體商標(biāo)。根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》第十六條和《商標(biāo)法實(shí)施條例》第六條的規(guī)定，申請(qǐng)人可就地理標(biāo)志申請(qǐng)證明商標(biāo)或者集體商標(biāo)。地理標(biāo)志是表示產(chǎn)品和服務(wù)地理來(lái)源的名稱、標(biāo)記或符號(hào)。由于民族民間傳統(tǒng)文化和地理標(biāo)志的相似性，即地域性和主體的不特定性，筆者認(rèn)為，民族民間傳統(tǒng)文化注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)應(yīng)該類推適用我國(guó)商標(biāo)法有關(guān)地理標(biāo)志的規(guī)定，我國(guó)司法實(shí)踐中也是這樣操作的。鑒于當(dāng)前我國(guó)《商標(biāo)法》修改醞釀之際，筆者認(rèn)為，既然商標(biāo)法明確規(guī)定了地理標(biāo)志可以作為證明商標(biāo)或集體商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)，那么，《商標(biāo)法》的修改也應(yīng)該將商標(biāo)法對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的保護(hù)納入其中，并對(duì)商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)、使用加以明確規(guī)定。民族民間傳統(tǒng)文化申請(qǐng)證明商標(biāo)或者集體商標(biāo)，可以有效地防止他人對(duì)該民族民間傳統(tǒng)文化的仿冒和侵害，保護(hù)民族民間傳統(tǒng)文化發(fā)源地人民開發(fā)民族民間傳統(tǒng)文化的獨(dú)占性經(jīng)濟(jì)權(quán)利，也可以更好的協(xié)調(diào)民族民間傳統(tǒng)文化發(fā)源地人民內(nèi)部對(duì)傳統(tǒng)文化的利用關(guān)系，形成公平的利用觀念，促進(jìn)民族民間傳統(tǒng)文化的傳承與發(fā)展。

(3)民族民間傳統(tǒng)文化注冊(cè)商標(biāo)使用的在先權(quán)利保護(hù)。根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》第九條及第三十一條的規(guī)定“商標(biāo)使用的文字、圖形或者其組合，應(yīng)該有顯著特征，便于識(shí)別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突?！薄吧暾?qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”，其中都有對(duì)在先權(quán)利的規(guī)定。在先權(quán)利基本上是各類民事權(quán)利，即著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、外觀設(shè)計(jì)及實(shí)用新型專利權(quán)等等。我國(guó)目前并沒(méi)有將民族民間傳統(tǒng)文化歸入“在先權(quán)利”的任何法律依據(jù)。但是筆者認(rèn)為，給予民族民間傳統(tǒng)文化的這種“在先權(quán)利”是商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)領(lǐng)域內(nèi)保護(hù)民族民間傳統(tǒng)文化及其表達(dá)的一種恰當(dāng)方式，因?yàn)闊o(wú)論某一地區(qū)的具體的民族民間傳統(tǒng)文化的表達(dá)形式還是以此聞名的某一族群的名稱或者某一文化的特定稱謂本身，都毫無(wú)疑問(wèn)的屬于特定群體，也足以形成《商標(biāo)法》所指的“在先權(quán)利”，因此民族民間傳統(tǒng)文化的保護(hù)，應(yīng)適用《商標(biāo)法》關(guān)于“在先權(quán)利”的規(guī)定。

民族民間傳統(tǒng)文化的商標(biāo)權(quán)保護(hù)模式在促進(jìn)民族民間傳統(tǒng)文化傳承的同時(shí)也促進(jìn)了民族民間傳統(tǒng)文化經(jīng)濟(jì)價(jià)值的實(shí)現(xiàn)，但是這種保護(hù)模式也存在著自身的缺陷，很多的民族民間傳統(tǒng)文化由于無(wú)法歸入商品的分類而無(wú)法申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，也就是說(shuō)在商標(biāo)權(quán)的保護(hù)模式下，其保護(hù)的范圍是有限的，還需要與其他保護(hù)模式的結(jié)合。

3.專利權(quán)的保護(hù)模式及對(duì)專利獲取要件的修改建議

專利權(quán)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重要組成部分，對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的專利權(quán)保護(hù)模式，可以挖掘現(xiàn)有的專利法律保護(hù)資源對(duì)其進(jìn)行保護(hù)，同時(shí)也可以更好的實(shí)現(xiàn)民族民間傳統(tǒng)文化的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，對(duì)其進(jìn)行更好的傳承、開發(fā)和利用。

在專利權(quán)保護(hù)模式下：(1)專利權(quán)的申請(qǐng)主體。由于民族民間傳統(tǒng)文化產(chǎn)權(quán)的主體不特定性特征，筆者認(rèn)為，除非特殊情況，民族民間傳統(tǒng)文化專利權(quán)的申請(qǐng)主體應(yīng)該為民族民間傳統(tǒng)文化發(fā)源地的相關(guān)組織，由其代表當(dāng)?shù)孛癖娞岢錾暾?qǐng)。

(2)民族民間傳統(tǒng)文化的“在先技術(shù)化”。就專利法對(duì)于民族民間傳統(tǒng)文化的保護(hù)而言，可以申請(qǐng)發(fā)明或者實(shí)用新型的，應(yīng)該按照一定的分類規(guī)則把民族民間的傳統(tǒng)文化文獻(xiàn)化、數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化，建立易于檢索的數(shù)據(jù)庫(kù)，使之成為專利法上可以消解他人發(fā)明新穎性的在先技術(shù)。但是對(duì)于民族民間傳統(tǒng)文化的“在先技術(shù)化”只是對(duì)其的最低水平保護(hù)，即僅僅阻止了他人對(duì)其獲得知識(shí)產(chǎn)權(quán)，而且由于民族民間傳統(tǒng)文化的“在先技術(shù)化”意味著傳統(tǒng)文化在某種程度上的公開，這也有很大的風(fēng)險(xiǎn)，因此，對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化“在先技術(shù)化”時(shí)，要做出適當(dāng)?shù)臋?quán)利保留，即這種“在先技術(shù)化”，僅僅是用來(lái)保存某種傳統(tǒng)文化和抵消他人就傳統(tǒng)文化獲得專利授權(quán)，同時(shí)，還要征得民族民間傳統(tǒng)文化發(fā)源地人民的同意，并要做好相應(yīng)的保密工作。

(3)修改我國(guó)現(xiàn)行的專利申請(qǐng)信息披露制度，嚴(yán)格民族民間傳統(tǒng)文化專利權(quán)授權(quán)的形式要件。首先，應(yīng)該完善我國(guó)的事先知情同意機(jī)制，明確規(guī)定民族民間傳統(tǒng)文化屬于事先知情同意機(jī)制的保護(hù)范圍。傳統(tǒng)文化權(quán)利主體以外的人員和組織如果要對(duì)傳統(tǒng)文化進(jìn)行利用和專利申請(qǐng)，需要征得傳統(tǒng)文化權(quán)利主體的知情同意或者許可，并提交事先知情同意證明或許可證書；其次，如果要對(duì)以民族民間傳統(tǒng)文化的某些技藝或技能為基礎(chǔ)開發(fā)的技術(shù)方案申請(qǐng)專利，必須提供民族民間傳統(tǒng)文化來(lái)源地的證明，把其作為獲取專利的一個(gè)形式要件。這樣就可以很好的保護(hù)民族民間傳統(tǒng)文化發(fā)源地人民的利益。

(4)修改現(xiàn)行的專利實(shí)體規(guī)則，重新界定民族民間傳統(tǒng)文化專利權(quán)的實(shí)質(zhì)要件。對(duì)于授予發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)質(zhì)要件即“三性”規(guī)則，由于民族民間傳統(tǒng)文化的很多技能和技藝并不能符合專利法上關(guān)于發(fā)明和實(shí)用新型的“三性”規(guī)則。因此，修改現(xiàn)行的專利實(shí)體規(guī)則時(shí)應(yīng)把民族民間傳統(tǒng)文化納入可專利主題，同時(shí)要結(jié)合民族民間傳統(tǒng)文化的特點(diǎn)，重新界定其實(shí)用性、新穎性和創(chuàng)造性的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然，這“三性”標(biāo)準(zhǔn)的重新界定是一個(gè)重大而又復(fù)雜的問(wèn)題，在此筆者只是提出這樣的建議，還期望能引起學(xué)界的更多關(guān)注。

以上對(duì)于民族民間傳統(tǒng)文化專利權(quán)保護(hù)模式的制度建構(gòu)，主要是針對(duì)發(fā)明和實(shí)用新型，民族民間傳統(tǒng)文化中還有一些是可以申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)的，如傳統(tǒng)手工產(chǎn)品的設(shè)計(jì)和形狀可取得外觀設(shè)計(jì)權(quán)的保護(hù)，如在哈薩克斯坦用外觀設(shè)計(jì)權(quán)保護(hù)頭巾和地毯等，除此之外，民族民間傳統(tǒng)文化中的一些技術(shù)秘密還可以采用商業(yè)秘密權(quán)對(duì)其進(jìn)行保護(hù)。

由于民族民間傳統(tǒng)文化持有人對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度缺乏了解，加之取得、維持和實(shí)施專利的成本較高，專利權(quán)的保護(hù)模式對(duì)我國(guó)傳統(tǒng)的民族社區(qū)還缺乏一定的吸引力。但是對(duì)于專利權(quán)制度下民族民間傳統(tǒng)文化的保護(hù)模式進(jìn)行探討，對(duì)于我國(guó)民族民間傳統(tǒng)文化的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)來(lái)說(shuō)是極其重要的一個(gè)環(huán)節(jié)。相信隨著我們對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化認(rèn)識(shí)的進(jìn)一步加深，和對(duì)其傳承、開發(fā)、利用的進(jìn)一步發(fā)展，專利權(quán)的保護(hù)模式必將發(fā)揮它獨(dú)特的作用。

三、余論

保護(hù)民族民間的傳統(tǒng)文化有多種方式，知識(shí)產(chǎn)權(quán)只是其中的一種，與之并行的還應(yīng)有公法領(lǐng)域的法律、技術(shù)、行政和財(cái)政等多種措施。對(duì)民族民間傳統(tǒng)文化的保護(hù)，并非僅僅是為了使某些可能已經(jīng)過(guò)時(shí)的文化不致消滅，也不是為了阻止現(xiàn)代社會(huì)的人們利用那些有價(jià)值的文化遺產(chǎn)，而是為了更好、更積極地開發(fā)和利用民族民間傳統(tǒng)文化，保持世界文化形態(tài)的多樣性。作為保護(hù)民族民間傳統(tǒng)文化的法律制度之一，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的最大作用不在于對(duì)遺產(chǎn)的保護(hù)，而在于使擁有遺產(chǎn)的群體、團(tuán)體或個(gè)人獲得一定的權(quán)益，并適當(dāng)促進(jìn)民族民間傳統(tǒng)文化的市場(chǎng)化利用，顯現(xiàn)它的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。這種利益激勵(lì)機(jī)制與公法上所提供的強(qiáng)制保護(hù)相得益彰，兩者的結(jié)合可以使我國(guó)的民族民間傳統(tǒng)文化得到更好的保存、傳承和發(fā)展。我們期待我國(guó)能盡快建立起保護(hù)民族民間傳統(tǒng)文化的一個(gè)完善的法律體系。

注釋：

①國(guó)家商標(biāo)總局于2004年6月4日核準(zhǔn)銅梁縣高樓鎮(zhèn)火龍文化服務(wù)中心注冊(cè)“銅梁火龍”為商品商標(biāo)的申請(qǐng)。將該商標(biāo)注冊(cè)的核定服務(wù)項(xiàng)目為：文娛活動(dòng)、組織表演、演出、節(jié)目制作、錄像等。2005年，商標(biāo)注冊(cè)人變更為重慶市銅梁縣高樓鎮(zhèn)問(wèn)題服務(wù)中心。通過(guò)商標(biāo)注冊(cè)，權(quán)利人取得了“銅梁火龍”的注冊(cè)商標(biāo)在銅梁火龍的龍具制造、隊(duì)員著裝、龍舞套路、火花施放、吹打樂(lè)等在表演、節(jié)目制作、錄像等核定服務(wù)項(xiàng)目上的獨(dú)占性使用權(quán)。

②參見貴州省從江縣人民政府《關(guān)于從江瑤浴地理證明商標(biāo)申報(bào)的函》及《從江瑤浴證明商標(biāo)使用管理規(guī)劃》，2005年3月28日。

參考文獻(xiàn)：

①[西班牙]德利婭.著作權(quán)和鄰接權(quán)[M].北京：中國(guó)對(duì)外翻譯公司，2000.65.

②宋才發(fā).民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)立法的意義[J].中央民族大學(xué)學(xué)報(bào)，2004(3).

③李磊.民族民間傳統(tǒng)文化的傳承與法律保護(hù)研究[J].廣西民族研究，2006(4).

④唐德華.著作權(quán)法及配套規(guī)定新釋新解[C]北京：人民法院出版社，2003.898.

⑤王鶴云.保護(hù)民族民間文化的立法模式思索[A].鄭成思.知識(shí)產(chǎn)權(quán)文叢(第八卷)[C].北京：中國(guó)方正出版社，2002.12.

⑥張今.民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的法律思考——兼評(píng)烏蘇里船歌案[J].法律適用，2003(11).

⑦何星亮.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)與民族文化現(xiàn)代化[J].今日民族，2005(2).

⑧吳漢東等.知識(shí)產(chǎn)權(quán)基本問(wèn)題研究[M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2005.53.

⑨管育鷹.“刀郎”現(xiàn)在折射出的民間文藝保護(hù)問(wèn)題[J].中華商標(biāo)，2005(11).

⑩李磊.民族民間傳統(tǒng)文化的傳承與法律保護(hù)研究[J].廣西民族研究，2006(4).

[11]嚴(yán)永和.論我國(guó)少數(shù)民族傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略與制度框架[J].民族研究，2006(2).

[12]齊愛(ài)民趙敏.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的商標(biāo)權(quán)保護(hù)模式[J].知識(shí)產(chǎn)權(quán)，2006(6)

〔責(zé)任編輯：俸代瑜〕