在銀行辦理出口信用證業(yè)務(wù)過程中,受理受益人交來的單據(jù)時(shí),會碰到相應(yīng)信用證中的指定銀行為非本行情況,即信用證中指定了其他某家銀行作為履行議付、承兌、付款、遲期付款或者保兌責(zé)任的銀行。這種情況的出現(xiàn),往往是由于受益人在公司所在地有固定的業(yè)務(wù)往來銀行,或者因?yàn)橹付ㄣy行遠(yuǎn)在異地。而這種非指定行對單據(jù)進(jìn)行處理的情況,在銀行的實(shí)際業(yè)務(wù)中間大量存在,筆者將就此來討論該情況下帶來的風(fēng)險(xiǎn)及控制手段建議。
UCP500第九條A款規(guī)定,對于不可撤銷的信用證而言,在其規(guī)定的單據(jù)全部提交指定銀行或者開證行,并符合信用證條款的條件時(shí),便構(gòu)成開證行的確定承諾。這就明確了與信用證相符的單據(jù)只有交到指定銀行或者開證行,才能構(gòu)成開證行的確定承諾,才能給受益人提供保護(hù)。單據(jù)提交到非指定銀行即使沒有不符點(diǎn)也不構(gòu)成開證行的確定承諾,因此對受益人來說是存在風(fēng)險(xiǎn)的。而在此情況下,非指定行僅僅作為受益人的代理,以寄單行的身份來審核單據(jù),代理客戶辦理寄單索匯事宜,由于權(quán)益不同于指定行,在辦理此種業(yè)務(wù)中也存在一定風(fēng)險(xiǎn)。
一般實(shí)際業(yè)務(wù)中,非指定行的寄單方式有兩種,其一是直接寄往開證行,另外一種是寄往指定銀行。但是,無論那種行為都有一定的弊端,都會帶來一定程度的風(fēng)險(xiǎn)。以下就兩種寄單方式分別作比較分析。
一、非指定行單據(jù)直接寄往開證行的風(fēng)險(xiǎn)
1.能否在有效期內(nèi)到達(dá)開證行的風(fēng)險(xiǎn)
一般情況下信用證規(guī)定的到期地點(diǎn)和效期是和指定銀行相匹配的:到期地點(diǎn)在指定行所在地,即效期是在指定銀行所在地到期,例如,受益人公司在溫州,指定行在上海,開證行在美國,一般此時(shí)信用證的到期地點(diǎn)是在中國,如果受益人將單據(jù)提交給了溫州的非指定行,該非指定行直接將單據(jù)寄往開證行,繞開了上海的指定行,那么此時(shí)非指定行僅作為受益人的代理寄單,相當(dāng)于受益人柜臺交單,根據(jù)國際商會銀行委員會1994年9月1日對UCP500發(fā)布的第2號意見書,受益人直接交單時(shí),需要在信用證效期內(nèi)和根據(jù)UCP500四十三條A款所規(guī)定期限內(nèi)交單,那么在此時(shí),到期地點(diǎn)和效期就相應(yīng)會變成在開證行柜臺到期(上例中就變成在美國開證行柜臺到期),這樣的話,由于郵寄國外開證行的郵件在途時(shí)間相對較長,所以效期相對受益人來說提前了,能否在效期內(nèi)及時(shí)到達(dá)開證行就成為一個很大的風(fēng)險(xiǎn)。
2.單據(jù)在寄單途中丟失的風(fēng)險(xiǎn)
UCP500的十五條規(guī)定,銀行對由于任何文電,信函或者單據(jù)傳遞中發(fā)生延誤及遺失所造成的后果,概不負(fù)責(zé)。ICC494R146稱:自相符單據(jù)由被指定銀行接受,單據(jù)丟失風(fēng)險(xiǎn)自受益人推移至開證行。ICC494R175稱:相符單據(jù)提交到被指定銀行,單據(jù)丟失的風(fēng)險(xiǎn)由受益人轉(zhuǎn)移到申請人。
由此可見,只要單據(jù)與信用證相符,且在規(guī)定的期限內(nèi)由受益人將單據(jù)提交到指定銀行,單據(jù)在指定銀行寄往開證行/保兌行途中遺失,受益人不承擔(dān)責(zé)任。指定銀行不管是否接受指定,只要按照信用證的規(guī)定,遵守了開證行如何寄單的要求,單據(jù)遺失的風(fēng)險(xiǎn)就轉(zhuǎn)移到開證行,而開證行又是按申請人的要求行事,該風(fēng)險(xiǎn)又從開證行轉(zhuǎn)移到申請人。
但是如果單據(jù)由非指定銀行寄出,受益人無法享受以上權(quán)利的保護(hù),丟失單據(jù)的風(fēng)險(xiǎn)無疑是由受益人承擔(dān)的。而實(shí)務(wù)中由于銀行業(yè)的競爭日趨激烈,雖然非指定銀行有免責(zé)條款的保護(hù),但是遇到這種丟失單據(jù)情況,往往面對受益人也很難置身事外,業(yè)務(wù)難免受到影響。
二、非指定銀行把單據(jù)寄往指定行的風(fēng)險(xiǎn)
1.指定行不履行被指定義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)
一般來說,單據(jù)寄給指定行無非是希望指定行能夠履行被指定義務(wù),這樣受益人可以早日獲得付款或付款承諾。
UCP500第十條C款規(guī)定,除非指定銀行是保兌行,指定銀行對開證行指定其付款,承擔(dān)延期付款、承兌匯票或議付并不承擔(dān)責(zé)任。除非指定銀行已明確同意并告之受益人,否則它收受、或?qū)徍思?或轉(zhuǎn)交單據(jù)的行為,并不使它對付款、承擔(dān)延期付款責(zé)任、承兌匯票、或議付負(fù)有責(zé)任。由此可見,指定行除了保兌行以外,僅憑開證行的指定并不構(gòu)成需要履行被指定的義務(wù),而是需要有合意,也就是要經(jīng)過被指定行明示或者默示的表示同意,被指定行才需要履行被指定義務(wù)。
在實(shí)際業(yè)務(wù)中,往往存在下列情況,被指定議付的銀行由于對受益人資信情況的不了解、沒有業(yè)務(wù)上的聯(lián)系、不在一地等種種原因,并不對相符單據(jù)進(jìn)行議付;而被指定付款銀行或承擔(dān)延期付款責(zé)任的銀行由于對相符單據(jù)的付款是終局性的,對受益人沒有追索權(quán),因此對付款格外謹(jǐn)慎,除非開證行與之簽訂了某種協(xié)議,一般不會履行被指定義務(wù)。
事實(shí)上,指定行不履行被指定義務(wù)在實(shí)際業(yè)務(wù)中是屢見不鮮的,不少被指定銀行不同意履行指定義務(wù),僅代為轉(zhuǎn)交單據(jù),卻從中收取審單費(fèi)或操作費(fèi),這樣不僅使受益人早日獲得付款的希望落空,反而為之要多付一筆手續(xù)費(fèi)。
2.被指定銀行嚴(yán)格挑剔單據(jù)的風(fēng)險(xiǎn)
如前所述,指定行對付款信用證項(xiàng)下的付款是終局性的,對受益人沒有追索權(quán)。因此對指定行的風(fēng)險(xiǎn)無疑是比較大的,在這種情況下不少指定行對單據(jù)實(shí)施嚴(yán)格挑剔的標(biāo)準(zhǔn),不少寄單行認(rèn)為與信用證相符的單據(jù),往往過不了指定行這關(guān)。這對受益人來說風(fēng)險(xiǎn)無疑很大,被收取一筆審單費(fèi)不說,指定行還要表提不符點(diǎn)寄往開證行。對受益人來說,是否改單也成為一個困擾的問題,如果指定行在異地,改單也很麻煩。
三、非指定行控制寄單風(fēng)險(xiǎn)措施建議
綜上所述,非指定行如何寄單,確實(shí)成為一個困擾非指銀行和受益人的問題。
如何解決這個問題,對于受益人來說,在和客戶確定信用證付款方式并簽訂合同之后,應(yīng)當(dāng)要求對方開出的信用證為自由議付信用證,或者要求信用證指定受益人往來銀行作為通知行和指定行,這樣的話可以掌握主動權(quán),避免交單的被動。對于非指定行控制寄單風(fēng)險(xiǎn)的措施,建議采用以下幾點(diǎn)做法:
一是一旦受理此種信用證,應(yīng)該盡量與客戶溝通,闡明利弊,要求客戶改證,把指定行改成本行,把相應(yīng)的到期日和地點(diǎn)改成與此相匹配。
二是如果在不能修改信用證的情況下,銀行審單應(yīng)當(dāng)格外仔細(xì)嚴(yán)格,務(wù)必讓單據(jù)符合信用證的要求,在一些有爭議的問題上要謹(jǐn)慎對待。
三是寄單前可以與指定行進(jìn)行聯(lián)系,確定指定行是否打算同意履行指定義務(wù),甚至可以把單據(jù)先傳真給指定行審核,最大程度上確定其履行義務(wù)的可能性。
四是在指定行可能同意指定并履行義務(wù)和到開證行趕不上效期的情況下,應(yīng)該盡量選擇寄往指定行。
五是在明確得知指定行不打算同意指定并履行義務(wù),并且交單期限寬裕的情況下,應(yīng)該盡量選擇直接寄往開證行。