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        立法空白階段如何避免\"代理陷阱\"?

        2005-12-31 00:00:00
        銷售與市場·管理版 2005年15期

        在中國的特許法規(guī)出臺之前,市場上存在著隨時會給特許體系帶來傷害的陷阱。例如《銷售與市場》\"特許立法座談會\"上所說的,如果法官們用代理關(guān)系來套特許關(guān)系,那么特許公司所要負(fù)擔(dān)的責(zé)任,從理論上講就無窮無盡了。

        這在很大程度上將打擊人們開展特許經(jīng)營的積極性。參加\"特許立法座談會\"的盟主就表示:如果存在這種漏洞,那我干脆不和加盟商簽訂特許合同了,而跟他簽個經(jīng)銷合同算了。

        但如經(jīng)銷合同無法約束除了商品經(jīng)銷外,加盟商在保護(hù)盟主品牌及其他知識資產(chǎn)方面的權(quán)利和義務(wù),這個體系也不能稱為\"特許體系\"。

        排除代理關(guān)系的條款

        在特許合同中\(zhòng)"排除代理關(guān)系\",這是很多制造商出身的盟主所忽視的一點。由于法律沒有界定特許關(guān)系,也沒有官方的格式合同借鑒,因此企業(yè)往往按以往經(jīng)驗去擬訂特許合同--其實就是以往代理或經(jīng)銷合同的一個翻版。

        根據(jù)隆安律師事務(wù)所肖朝陽律師提供擬訂的合同樣本看,上面就對特許雙方的\"法律關(guān)系\"做了特別說明:

        總部(盟主)與分部(加盟商)基于本合同產(chǎn)生的法律關(guān)系是一種合作關(guān)系,分部作為獨立的民事主體對外開展經(jīng)營活動,執(zhí)行本合同。分部應(yīng)當(dāng)遵守法律的要求,獨立對外承擔(dān)民事責(zé)任。

        除法律和本合同另有規(guī)定,分部不是總部的代理人或業(yè)務(wù)代表。分部不得以總部的名義締結(jié)合同,或約定其他義務(wù),或做出任何承諾與保證,使總部對第三人承擔(dān)責(zé)任。

        國際方面的做法呢?肖朝陽律師同樣提供了一份《國際商會標(biāo)準(zhǔn)國際特許經(jīng)營合同》,其中也特別規(guī)定了\"受許人的法律地位\":

        受許人(加盟商)以自身名義,自付費用,作為單獨的商人進(jìn)行其活動……作為一個獨立的商人,受許人應(yīng)就其活動自負(fù)一切風(fēng)險和從一切盈利中獲利。

        受許人不是特許人的代理人、買賣代表,也不是他的雇員或合伙人。一一受許人不是特許人的傭金代理人,受許人無權(quán)以特許人的名義簽訂合同,使特許人在任何方面對第三人承擔(dān)責(zé)任,或由特許人負(fù)擔(dān)費用,承擔(dān)任何義務(wù)。

        這些條款可以讓中國盟主得到最基本的保障,即:在加盟商以代理名義侵害了第三方權(quán)益,使得特許人也隨之受損后,特許人能依據(jù)合同向加盟商追討。

        柯達(dá)排除代理陷阱的做法

        \"在保障自己不受'代理陷阱'傷害方面,做得最好的可以說是柯達(dá)公司。\"張斌律師說。君不見,滿街柯達(dá)加盟店(簽訂的都是特許合同)的店頭位置,所有的店鋪招牌上除了有\(zhòng)"柯達(dá)\"及\"數(shù)碼沖印\"等品牌名外,都寫出了該店的注冊公司名,例如\"XX影像社\"(如圖)。

        柯達(dá)這么做的根本目的就是要向顧客或其他公眾說明:盡管這是我的加盟商(很多人還不知道柯達(dá)店是特許體系),但這是一家獨立的店鋪,它有它獨立的公司名稱和法人。這樣就可以直接回避了一些法律問題。

        例如像\"特許立法座談會\"中所言,顧客一般不會看執(zhí)照,他之所以來這個店,是因為他看到店招上寫著\"特許人品牌\"才進(jìn)來的。而柯達(dá)的做法則等于提示了顧客你在這里可以得到柯達(dá)的服務(wù),但這并非柯達(dá)的直營店。

        相類似的做法是:在加盟店招牌上,除了\"特許人品牌\"外,寫明\"加盟店NO.XXX\",但這字若寫小了,還是會有風(fēng)險。

        后晉品牌學(xué)習(xí)柯達(dá)容易顧此失彼

        從營銷管理方面看,由于柯達(dá)是個成熟品牌,因此即便它不用鋪滿整個店招,也能給顧客帶來信任感。但對于那些正在打品牌的新興盟主呢?如果他們也采取\"部分品牌店招\(zhòng)"做法,會產(chǎn)生三方面的問題:

        在顧客心目中,新品牌本身就沒有地位,如果不能在店標(biāo)上做統(tǒng)一設(shè)計,那塑造統(tǒng)一品牌的意義就會削弱,因為顧客不知道招牌上哪個信息更重要。

        也因此,就給那些本來就想\"表面加盟某體系,其實是想借其產(chǎn)品/技術(shù)/服務(wù)資源來樹立自身品牌\"的加盟商以機(jī)會。最常用的做法是把盟主品牌進(jìn)行處理,使之在招牌上不占據(jù)主要位置,而盟主對此又無能為力。

        由于特許品牌和店主品牌要同時出現(xiàn),因此對于中國大多數(shù)企業(yè)來講,就遇到設(shè)計上的難題。經(jīng)常出現(xiàn)的問題就是:設(shè)計粗糙,畫面混亂,馬上降低了店鋪的視覺檔次。

        聯(lián)合招牌如何能夠既表達(dá)綜合信息,又能突出特許品牌,還能保持美觀,這是一個大問題。

        最后,我們只能讓時間和市場解決一'切問題了:要么國家立法正式規(guī)定特許法律關(guān)系;要么特許體系自身加緊完善管理,加強(qiáng)內(nèi)部幫教和控制,防止\"代理陷阱\"的發(fā)生。編輯:張斌 yamantaka@vip.sina.com

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