資金信托業(yè)務是指委托人基于對信托投資公司的信任，將自己合法擁有的資金委托給信托投資公司，由信托投資公司按委托人的意愿以自己的名義為受益人的利益或者特定目的管理、運用和處分的行為。資金信托業(yè)務是信托公司諸多業(yè)務中的一項最主要的業(yè)務，資金信托，尤其是集合信托計劃中的受托人最主要義務就是投資，而不是簡單地持有資金，如何保護受益人的利益，已成為信托公司經(jīng)營資金信托業(yè)務時的核心問題。

目前信托公司是惟一有資格進行集合信托計劃業(yè)務的金融機構(gòu)。在國內(nèi)集合信托計劃的實踐中，對于集合信托計劃的生效存在許多不同的理解，在單獨信托合同中對單獨信托的成立和生效的約定五花八門，根本上源于對集合信托計劃性質(zhì)的誤解，違反《信托法》的有關(guān)規(guī)定，也不利于委托人和受益人的保護，嚴重影響了集合信托計劃應有功能的發(fā)揮。

集合信托計劃實踐中的問題

集合信托計劃是指信托投資公司接受兩個或兩個以上委托人的委托，在集合管理、運用、處分信托資金時，依據(jù)委托人確定的管理方式或由信托公司代為確定的管理方式管理和運用信托資金的行為。具有相同運用范圍并被集合管理、運用、處分的信托資金為一個集合信托計劃。信托投資公司應當依信托資金運用范圍的不同，為被集合管理運用、處分的信托資金分別設立集合信托計劃，目前在運作中存在很多不規(guī)范。

受托人的權(quán)限問題

目前民眾普遍將資金信托作為獲取高額回報的一種工具，信托投資公司也廣泛運用自益信托提供各種形式的投資服務，自益信托中通常對于受托人授予較大的自由裁量權(quán)，這對于提高受托人的管理效率具有積極的意義，同時受托人也將面臨更高的執(zhí)業(yè)風險，發(fā)揮信托的功能優(yōu)勢的前提，就必須恰當?shù)匾?guī)范受托人投資的權(quán)限。

受托人的權(quán)限即受托人的管理、運用和處分信托財產(chǎn)的權(quán)力范圍，受托人的權(quán)限首先應當在信托合同中予以明確的規(guī)定。根據(jù)《信托法》的規(guī)定，《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》（簡稱《暫行辦法》）第四條和《信托投資公司管理辦法》（簡稱《管理辦法》）第三十一條以禁止性的規(guī)定對受托人的權(quán)力進行限制；鑒于我國目前特定的經(jīng)濟環(huán)境，為防止信托投資公司過度投資的風險，中國人民銀行發(fā)布了《關(guān)于信托投資公司資金信托業(yè)務有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)[2002]314號，簡稱《通知》），對投資對象和投資于固定資產(chǎn)作出了明確的限制。除此之外，我們認為，受托人應具有為實現(xiàn)信托的目的所必需具有的權(quán)力。

明晰集合信托計劃的功能定位

在信托業(yè)發(fā)達的英美等國，集合信托計劃是為彌補單獨信托管理的不足，而自然發(fā)展起來的，但從我國目前規(guī)范和實踐看，集合信托計劃很大程度上是作為一種集合投資工具推出的，很多人將其定位于所謂的“私募”投資工具，如將規(guī)定信托資金的最低數(shù)額為5萬元理解為對投資人資格的限制，加之輿論的推波助瀾，使信托關(guān)系中的信賴關(guān)系受到很大的忽視，委托人和受托人正常的信托關(guān)系沒有充分地建立起來，集合信托計劃運作的基礎受到很大的侵蝕：一方面，委托人（投資者）對于集合信托計劃存有過高的期望，另一方面，受托人竭盡所能迎合委托人的需要，尋找高回報的項目，這必然帶來高風險，由此陷入惡性循環(huán)。

將集合信托計劃作為所謂的“私募基金”加以理解，強調(diào)其不應面向公眾的私募特征，在很大程度上忽視甚至否定了信托公司開展資金信托義務為信托服務的本質(zhì)屬性，必須澄清的是資金信托業(yè)務的核心在于信托公司根據(jù)“一法兩規(guī)”提供的受托人服務，這與其他類似的集合投資計劃完全不同。

集合信托計劃書需規(guī)范

集合信托計劃書是集合信托計劃得以成立的基礎文件。在集合信托計劃中，計劃書實質(zhì)上相當于集合信托計劃的信托協(xié)議，集合信托計劃必須按照該計劃書的規(guī)定進行管理。目前的實踐看，需要明確該文件產(chǎn)生和變更的程序應由信托公司的董事會或者由董事會授權(quán)的機構(gòu)批準，以確定其合法性和穩(wěn)定性。一般而言，該計劃書應當由有資格的律師進行審查。

經(jīng)營規(guī)則中的核心問題

集合信托計劃的經(jīng)營規(guī)則中涉及三個最為重要的方面：一是集合信托計劃的授權(quán)管理人；二是集合信托計劃的估值周期；三是集合信托計劃的參與方的退出程序。尤其是后兩者對于持續(xù)地管理集合信托計劃具有重要的意義，通過集合信托的業(yè)績表現(xiàn)和退出程序，促使信托經(jīng)理人有效地管理信托。按照我國目前的規(guī)定和實踐，集合信托計劃中沒有規(guī)定對于基金的估值和退出程序，有必要對此進行明確的規(guī)定，給予受益人恰當?shù)谋Ｗo。

完善審計和財務報告

《管理辦法》規(guī)定了信托公司應當建立內(nèi)部的審計機構(gòu)，至少半年一次，對本公司的業(yè)務經(jīng)營活動進行審計和監(jiān)督，向董事會提交審計報告，并報人民銀行備案，但沒有對集合信托計劃是否進行單獨的審計作出明確的規(guī)定，目前的集合信托計劃書中對此規(guī)定含糊不清，這涉及到聘用外部獨立審計的費用支出、設立或者重組集合信托計劃的費用支出和審計的范圍。因此，有必要明確規(guī)定，每年對集合信托計劃至少進行一次單獨的審計，審計的內(nèi)容至少應當包括：是否遵循計劃書進行管理、合規(guī)性審計、報酬和費用的審計等。

《暫行辦法》規(guī)定，信托投資公司辦理資金信托業(yè)務，應當按季或者按照信托合同的規(guī)定，將信托資金管理的報告和信托資金運用及收益情況表書面告知信托文件規(guī)定的人。同時規(guī)定了報告頻率和營業(yè)報告書的內(nèi)容。但《暫行辦法》沒有使用“財務報告”，這使得集合信托計劃的營業(yè)報告書的側(cè)重點偏向日常經(jīng)營中的一些問題，而沒有突現(xiàn)出最為核心的內(nèi)容--集合信托計劃的成本和市場價值，對此應當進行完善。

自我交易和利益沖突

《管理辦法》中規(guī)定了禁止利益沖突交易的幾種情形，但《暫行辦法》和《通知》中沒有明確規(guī)定集合信托計劃中的利益沖突交易的情形和處理辦法，如何在集合信托計劃中防止利益沖突交易的發(fā)生，是信托實踐中的非常重要的問題。實踐中，許多集合信托計劃書中，一般規(guī)定允許進行自我交易，但很少披露利益沖突的交易，按照美國OCC的規(guī)定，受托人不能在該集合信托基金上擁有利益，受托人不能以該信托基金作為擔保進行貸款，這一最低標準的規(guī)定，應予借鑒。

受益權(quán)的估值

集合信托計劃的本質(zhì)在于：信托協(xié)議可以授權(quán)受托人將獨立的信托基金與其他信托基金的基金（甚至是受托人自己的私人基金）混合以至于產(chǎn)生一個特定的集合基金，在這種情況下，每一個信托（甚至受托人個人）按它們進入集合基金的價值擁有一個按比例的共同所有權(quán)的利益購買和銷售，然后按照與共同的所有權(quán)成比例的數(shù)量進行或者分配給特定的共同所有人。

目前的規(guī)定和實踐中，均沒有明確集合信托計劃參加人的受益權(quán)的估值辦法，這與目前信托產(chǎn)品結(jié)構(gòu)單一和信托協(xié)議中不允許加入和退出有關(guān)，實踐中，信托計劃書僅僅列舉了簡單的計算公式，為切實地維護受益人的利益和更有效地發(fā)展集合信托計劃，必須明確集合信托計劃中受益權(quán)計算方式、信托受益權(quán)凈資產(chǎn)價值的計算、信托收益計算與分配的期間及方法。

受托人的權(quán)限和受益人的保護

集合信托計劃中，信托財產(chǎn)運用的同意權(quán)歸屬和行使成為必須解決的重大問題。第一，必須明確受益權(quán)歸屬于受益人還是委托人，以避免矛盾；第二，能否采用“多數(shù)決議”的方式進行，降低成本，有必要建立受益人會議體制，包括：召集人、程序、權(quán)限和決議方法；第三，建立信托監(jiān)察人的體制，為受益人的利益主張權(quán)利。

稅收問題

現(xiàn)實運作中，稅收上的難題給集合信托計劃的實踐蒙上了一層不確定性陰影。解決這一問題，需要從兩個方面分析：一是集合信托計劃是否構(gòu)成稅法規(guī)制的主體，二是對參加賬戶的稅收如何確定。我們不妨借鑒美國《國內(nèi)稅收法典》584的規(guī)定：

第一，共同信托基金實質(zhì)上是一個信托，銀行作為受托人持有許多資產(chǎn)賬戶，為實現(xiàn)規(guī)模效應和資產(chǎn)分散化，銀行把這些賬戶混合在一起，這就是共同信托基金。銀行信托部用共同信托基金作這樣的賬戶資產(chǎn)的投資工具。和其他信托基金一樣，共同信托基金有可能被認定為聯(lián)邦所得稅的實體。但是，584條對符合它的要求的共同信托基金免稅?；鸬氖杖胫苯愚D(zhuǎn)到參加賬戶上，在參加賬戶上征稅?？梢?，免稅對共同信托基金的生存能力是至關(guān)重要的，如果對基金本身征稅的話，加上在參加賬戶上的稅收，基金的收入流就會被雙重征稅，這樣就會使共同投資基金失去它作為投資工具的效應。

第二，一般情況下，共同信托基金的收入的稅收會被征于參加賬戶上。在計算其應稅收入時，每個參加賬戶會按照在共同信托基金的應稅年度（在參加賬戶的應稅年度之內(nèi)）中其分額的收入計算，無論這個收入是否已經(jīng)分配給參加賬戶。 共同信托基金產(chǎn)生的收入的特征會傳遞到每個參加賬戶上。參加賬戶對共同信托基金的投資體現(xiàn)在其擁有的單位（units）上。這些單位的收入稅基用于在發(fā)生應稅事件時確定收益或損失。

集合信托計劃的前景

集合投資工具的目標在于提供投資管理。集合投資的功能為：通過完全管理權(quán)的授予，實現(xiàn)規(guī)模管理、專業(yè)經(jīng)營和分散投資風險。

集合信托計劃與投資基金是目前中國金融市場中兩個最為類似的投資工具，由于集合信托計劃目前存在金額和份數(shù)的限制和不能公開的宣傳，完全不同于投資基金大量、公開和多渠道的發(fā)行，后者獲得了廣泛的運用，并存在著巨大的潛在市場。與集合信托計劃另一個相類似的投資工具是銀行推出的多方委托貸款計劃，后者的做法是，銀行作為受托人，按照多方委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等條件代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回委托貸款的業(yè)務品種，該種計劃，只有最低數(shù)額的限制，沒有份數(shù)的限制，在銀行營業(yè)網(wǎng)點的柜臺直銷，承諾固定的回報率，銀行將之定位為中間業(yè)務，由于豐富客戶資源和眾多網(wǎng)點的銷售優(yōu)勢，報道稱，該產(chǎn)品銷售勢頭非常樂觀。

通過對三種類似集合投資計劃的簡單比較，從目前市場的層面和功能上，集合信托計劃作為一種投資工具并沒有明顯的優(yōu)勢，它所具有的制度優(yōu)勢沒有被充分的認同和產(chǎn)生明顯的實效。從美國的實踐看，集合信托計劃在監(jiān)管和功能上的定位清楚，但在發(fā)展上一直處于共同基金的打壓下，不能有效地壯大規(guī)模，隨著對于銀行業(yè)務和功能的重新認識，近來美國已經(jīng)有很多集合信托計劃轉(zhuǎn)化為銀行專有共同基金（Proprietary Mutual Funds），突破原有的限制，這其中很大的原因在于金融服務機構(gòu)經(jīng)營上的壓力，但很難說是為了受益人的最大利益。目前我國對于功能趨近的投資工具，進行分業(yè)監(jiān)管，沒有統(tǒng)一的監(jiān)管目標和政策標準，在這種背景下，是否提供了充分的監(jiān)管成為衡量投資者保護、投資產(chǎn)品成本和收益的重要的標準。在監(jiān)管的層面上，又將產(chǎn)生是否重復監(jiān)管的問題。

集合資金信托作為一種集合投資工具，如能獲得長遠的發(fā)展，必需進行更為具體而鮮明的功能定位，充分利用信托機制的靈活性和破產(chǎn)隔離機制，同時，對集合資金信托的監(jiān)管應當符合集合投資計劃的一般規(guī)制要點，即確定登記和披露制度實現(xiàn)對受托人的監(jiān)管。只有建立和完善為受益人利益最大化的機制，集合信托計劃才會具有美好的前景。