法治”(rule of law)的源流,哈耶克認(rèn)為更多出自英美“習(xí)慣法”(common law,直譯“普通法”)的傳統(tǒng)。言外之意,“法制”(rule by law)的源流,更多應(yīng)出自“大陸”法系(continental law)。前者具有更強烈的“自我糾錯”激勵,因為它的演化動力來自基于各類“案例”的法庭抗辯雙方以及各類法庭(皇家法庭、宗教法庭、縣級法庭)之間的競爭。后者則具有更強烈的“自我完善”激勵,在錯綜復(fù)雜的真實案例面前,法律條文的邏輯自恰性必須依賴于立法者的謹(jǐn)慎與先見之明。
#3000;#3000;從法哲學(xué)(philosophy of law)的層面判斷,大陸法系的哲學(xué)具有強烈的“一元論”傾向,追求“絕對”的理性。而普通法系的哲學(xué)則具有強烈的“多元論”傾向,試圖在維護(hù)現(xiàn)實世界的正義原則的同時,盡力保持法律體系的邏輯自恰性。
#3000;#3000;最適合工商業(yè)發(fā)展的,最適合確立“人類合作的擴展秩序”的法律制度,哈耶克曾經(jīng)猜測,應(yīng)當(dāng)是普通法傳統(tǒng)。他的這一猜測,在最近若干年里已經(jīng)引起了法律學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)方面學(xué)者的相當(dāng)關(guān)注,而且還出現(xiàn)了一些“定量”的分析——當(dāng)然,對如此不同的案例類別,非要施行“定量”分析,其方法論基礎(chǔ),我認(rèn)為很可疑。
#3000;#3000;上面的回顧,無非是要說明,只要我們不打算以法律的官僚化來壓抑工商業(yè)的發(fā)展,我們就必須尊重“法治與效率兼顧”這樣一個基本原則。其實這一原則的舊版本是“公平與效率兼顧”,只不過我們的社會發(fā)展到了今天這個階段,“公平”日益成為“法治”的核心原則,于是有了“法治”與“效率”的兼顧。
#3000;#3000;大約三年前,我們社會的主流意識形態(tài)終于意識到:“法治”,其實是中國市場經(jīng)濟(jì)健康運轉(zhuǎn)和下一步政治體制改革的條件和目標(biāo)。既是“條件”又是“目標(biāo)”,故而,法治建設(shè)是一個過程。
#3000;#3000;按照我們中國人的性格,我認(rèn)為,“法治”在中國不僅如同它在西方那樣,是一個“過程”,而且還必須是一個相當(dāng)漫長的過程。因為我們的民族性格里從來就缺乏一種與信仰和宗教精神關(guān)系密切的“徹底性”,我們不可能像“俄國熊”一般地堅忍不拔,在垃圾堆里生活10年,僅僅為了想清楚“你到底要什么”這類過分深刻的問題。
#3000;#3000;面對這份報道所涉及的法治問題——典型如“程序公正”問題,和為了明顯的效率方面的理由和明顯的由法官行為所引發(fā)的公眾的“合理懷疑”,我詢問過普通讀者的看法,然后把這些看法結(jié)合著上述法哲學(xué)兩種傾向,顯然,磐石市法院所作的決定,更符合普通法傳統(tǒng)的思路,也因此而可能招致不少追求法律的邏輯自恰性的法律專業(yè)人士的非議。
#3000;#3000;對于來自法律專業(yè)人士的批評,即便那些批評站得住腳,但它們是否合乎中國轉(zhuǎn)型期社會的大格局的現(xiàn)實需要?我是十分懷疑的。如果一套法律,長期無法適應(yīng)它所在的社會的基本狀況(所謂“大格局”),那么,按照當(dāng)下流行的演化理論的看法,這套法律多半是會消亡的。
#3000;#3000;我們這個社會,從滿清皇帝被推翻之后,古人理想中的“法制”社會,便開始向著哪怕在現(xiàn)實中非常糟糕的“法治”社會演變。這樣漫長的演化史,最好的態(tài)度,是采取多元的真理觀和多元論的法哲學(xué)思路,讓這些看上去哪怕只是在特定的一時一地比較適當(dāng)?shù)姆蓷l文,在相互之間的競爭過程中自發(fā)演變,篩選出比較全面和理性的一套條文體系。
#3000;#3000;當(dāng)然,這些議論,我以為,僅僅是“見解”,因而它們代替不了“論證”。也因此,我特意要把這篇評論的結(jié)尾部分所占的版面留給這篇報道本身,讓這一事件的雙方的觀點都呈現(xiàn)在讀者眼前。