2023年12月29日,十四屆全國人大常委會第七次會議修訂通過《中華人民共和國公司法》(文中簡稱“新《公司法》”),自2024年7月1日起施行。此次《公司法》的修訂對于完善資本市場、推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展、鼓勵創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新、建立信用體系、提升市場監(jiān)管效能及維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序等方面均具有重要的意義。本次研討將聚焦新《公司法》對企業(yè)、司法實(shí)踐的影響及其特別關(guān)注點(diǎn)。
黃培明:新《公司法》回應(yīng)了多年來公司治理與運(yùn)作過程中的諸多現(xiàn)實(shí)問題。其對公司治理結(jié)構(gòu)和治理規(guī)則進(jìn)行了怎樣的優(yōu)化?
屠磊:優(yōu)化是就整體而言的,個(gè)別變化也可能利弊難定。從整體上看,新《公司法》在公司治理結(jié)構(gòu)上體現(xiàn)出向“董事(會)中心主義”轉(zhuǎn)型的趨勢,主要表現(xiàn)在“股東會和董事會權(quán)責(zé)此消彼長”“董事權(quán)責(zé)雙增”“監(jiān)事會弱中有強(qiáng)”等方面。
重構(gòu)股東會與董事會的權(quán)力分配。新《公司法》刪除了股東會的兩項(xiàng)重要職權(quán):決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃,審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;同時(shí)新增了股東會可以授權(quán)董事會對發(fā)行公司債券作出決議的規(guī)定。這相當(dāng)于將原本屬于股東會的法定職權(quán),修改為公司可自行決定由股東會或董事會行使。換言之,公司董事會或可行使原本屬于股東會固有的權(quán)力。這意味著該模式下董事會的權(quán)力從主要的執(zhí)行權(quán)升級到了一定程度上的決定權(quán),股東對公司經(jīng)營管理的意圖,未來可能要通過董事會的人事安排來實(shí)現(xiàn),體現(xiàn)出股東會權(quán)力限縮而董事會權(quán)力擴(kuò)張的趨勢。
新《公司法》在多個(gè)方面加重了董事在公司經(jīng)營管理中的責(zé)任。譬如,強(qiáng)化“董監(jiān)高”(公司董事、監(jiān)事和高管)維護(hù)公司資本充實(shí)的責(zé)任,新《公司法》規(guī)定了股東出資不足時(shí)董事會的催繳權(quán)利(義務(wù)),并規(guī)定未履行催繳義務(wù),給公司造成損失時(shí),“負(fù)有責(zé)任”的董事的賠償責(zé)任;同時(shí)規(guī)定了股東抽逃出資時(shí),“負(fù)有責(zé)任”的董事的連帶賠償責(zé)任。又如,細(xì)化了董事的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。明確了忠實(shí)義務(wù)的重點(diǎn)是避免利益沖突,勤勉義務(wù)的重點(diǎn)是合理注意義務(wù),這也為董事規(guī)范履職提供了明確的法律指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn)。此外,還強(qiáng)化了“董監(jiān)高”進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的責(zé)任,明確了董事作為清算義務(wù)人的責(zé)任。
整體來看,監(jiān)事會的地位有所削弱,但個(gè)別權(quán)責(zé)反而得到加強(qiáng)。說監(jiān)事會“弱”,是因?yàn)橹蠊究梢圆辉O(shè)監(jiān)事會。新《公司法》允許公司選擇一元制治理模式,即董事會集執(zhí)行職能與監(jiān)管職能于一身;說監(jiān)事會“強(qiáng)”,則是指新《公司法》在監(jiān)事會原有職責(zé)上增加了可以要求董事、高管提交執(zhí)行職務(wù)的報(bào)告,董事、高管應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會提供有關(guān)情況和資料,不得妨礙監(jiān)事會或監(jiān)事行使職權(quán)的規(guī)定。該項(xiàng)規(guī)定顯然強(qiáng)化了監(jiān)事會的監(jiān)督職能,有助于防止董事、高管以權(quán)謀私,也可促進(jìn)公司內(nèi)部合規(guī)機(jī)制的建設(shè)和完善,從而切實(shí)保障公司和股東的利益。也就是說,今后公司可以不設(shè)監(jiān)事會,但一旦設(shè)立,它有可能會發(fā)揮更大的作用。
黃培明:如同屠律師所說,在此次《公司法》的修訂中,一項(xiàng)顯著的改革舉措便是公司治理模式的轉(zhuǎn)變:從傳統(tǒng)的“股東會中心主義”向“董事會(董事)中心主義”邁進(jìn),凸顯了董事會(董事)在公司治理中的核心地位。我認(rèn)為,這種轉(zhuǎn)變有助于強(qiáng)化董事的責(zé)任意識和合規(guī)意識,有利于提高公司治理的透明度和治理效率,推動公司治理結(jié)構(gòu)不斷完善,提高公司的治理水平。對此,各位怎么看?
丁峰:公司原來的“三會一層”(股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層)對于促進(jìn)現(xiàn)代企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離作了很好的嘗試,但隨著改革的深化、民營經(jīng)濟(jì)的大力發(fā)展,該類組織架構(gòu)的局限性也逐步凸顯。主要表現(xiàn)為:監(jiān)事會形同虛設(shè),日常無任何履職行為;董事會和股東會職責(zé)區(qū)分不明顯;當(dāng)大股東濫用權(quán)利時(shí),監(jiān)事會無法起到應(yīng)有的作用。因此,新《公司法》加大了董事會的職權(quán),將是否設(shè)立監(jiān)事會的選擇權(quán)交給公司和股東,并讓董事發(fā)揮內(nèi)部治理的重要作用。同時(shí),新《公司法》加大了董事的責(zé)任,因而對于董事任職、卸任等方面都應(yīng)有一些配套的規(guī)定。
王競:董事會及董事將在今后的公司治理中起到核心作用,因此對于此次《公司法》的修訂,有學(xué)者認(rèn)為采取的是“董事會(董事)中心主義”。新《公司法》增加董事會相關(guān)的法定權(quán)利,對于解決部分公司僵局問題能起到積極作用。但同時(shí),在實(shí)操中還會存在董事更換、滌除等方面的障礙;在董事權(quán)利增加的情況下,以前的“股東僵局”是否會演變?yōu)椤岸陆┚帧币参纯芍?。此外,?yīng)當(dāng)注意,其他董事權(quán)利的增加都是意定的,但董事責(zé)任的增加都是法定的,這將導(dǎo)致董事權(quán)利義務(wù)匹配上的不對等。新增的對董事的相關(guān)責(zé)任,尤其是追責(zé)部分,可能會導(dǎo)致在今后公司經(jīng)營上出現(xiàn)矛盾糾紛時(shí),董事面臨的擔(dān)責(zé)風(fēng)險(xiǎn)大大增加。
黃培明:是的,在加大董事職權(quán)責(zé)任、發(fā)揮更好治理公司功能的同時(shí),對應(yīng)出臺任職、履職、卸任等一系列制度十分必要,這有待在司法實(shí)踐中繼續(xù)完善。
黃培明:公司資本制度的變革牽涉整個(gè)《公司法》的制度體系和規(guī)則架構(gòu)。此次《公司法》修訂在公司資本制度完善方面也有不少制度創(chuàng)新和解決實(shí)際問題的舉措,請各位具體談?wù)劇?/p>
丁峰:第一,明確了有限責(zé)任公司注冊資本5年最長認(rèn)繳期限之規(guī)則。此前,出資期限過長、注冊資本虛高等問題一方面使法律在施行適用過程中喪失嚴(yán)肅性,另一方面也使市場交易中的參與者因受注冊資本的誤導(dǎo)而對公司真實(shí)資金實(shí)力產(chǎn)生誤判的可能性增加,而最長認(rèn)繳期限的設(shè)置有助于抑制此類濫用情況。
第二,股份有限公司的資本制度同樣發(fā)生了變化。比如,在股份有限公司中引入了授權(quán)資本制,即允許股份有限公司在設(shè)立時(shí)只發(fā)行部分股份,剩余部分可由公司章程或股東會授權(quán)董事會在一定限度內(nèi)發(fā)行。又如,允許股份有限公司根據(jù)公司章程擇一采用面額股或無面額股。值得注意的是,還增加了“同股不同權(quán)”的類別股制度。
第三,針對司法實(shí)踐中存在的問題對原有制度進(jìn)行了一定的調(diào)整,將部分司法解釋或成熟一些的實(shí)務(wù)操作直接入法。在法律層面明確了非破產(chǎn)、非清算情形下常態(tài)化的股東出資加速到期制度,對債權(quán)人來說無疑是顆“定心丸”;明確了股權(quán)轉(zhuǎn)讓中轉(zhuǎn)讓和受讓股東的出資義務(wù)及責(zé)任問題;針對瑕疵出資責(zé)任,規(guī)定了股東失權(quán)制度;刪除了此前“資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司虧損”的規(guī)定;規(guī)定了簡易減資制度,等等。
黃培明:資本制度關(guān)乎各方利益,在《公司法》修訂后受關(guān)注度極高。與此同時(shí),強(qiáng)化公司高管責(zé)任也是新《公司法》的亮點(diǎn)之一。我們注意到,涉及公司高管權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任的條文有59條之多,有法律人將其拆解歸納為“權(quán)利清單”“義務(wù)清單”和“責(zé)任清單”。對于新《公司法》壓實(shí)高管責(zé)任,各位怎么看?
王競:追求投資興業(yè)與交易安全始終是《公司法》的兩大價(jià)值取向,在立法和修法時(shí),兩大價(jià)值的衡平也體現(xiàn)了法與社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的相互作用。此次《公司法》的修訂強(qiáng)化了公司內(nèi)部治理、維護(hù)了債權(quán)人合法權(quán)益,某種意義上體現(xiàn)了此次修法強(qiáng)調(diào)保障交易安全的價(jià)值傾向,具體體現(xiàn)包括但不限于:擴(kuò)大法人人格否認(rèn)制度的適用范圍,從“縱向否認(rèn)”拓展至“橫向否認(rèn)”,強(qiáng)化了交易安全,保障債權(quán)人的合法權(quán)益;在某種程度上突破了公司獨(dú)立人格,將追責(zé)主體擴(kuò)展至負(fù)有責(zé)任的董事、高管等,拓寬了債權(quán)人追責(zé)的范圍和途徑,強(qiáng)化了責(zé)任與權(quán)利的一致性;在將直接追責(zé)范圍擴(kuò)大至董事、高管的基礎(chǔ)上,進(jìn)一步強(qiáng)化了控股股東、實(shí)際控制人對公司的忠實(shí)、勤勉義務(wù),促進(jìn)公司合規(guī)經(jīng)營,進(jìn)一步拓展了債權(quán)人的追責(zé)范圍和途徑。這對公司提出了更高的合規(guī)要求,從律師實(shí)務(wù)角度而言,律師作為代理追責(zé)的“矛”的一方,在刺破公司面紗及精準(zhǔn)定位負(fù)有責(zé)任的“董監(jiān)高”甚至實(shí)際控制人等方面獲得了更多的法律支持;而作為維護(hù)公司利益的“盾”的另一方,律師在公司合規(guī)治理方面也將大有可為。
屠磊:此次《公司法》的修訂確實(shí)在對“董監(jiān)高”包括控股股東濫用權(quán)力的制約方面加大了力度,并有明顯的制度創(chuàng)新。我們應(yīng)當(dāng)看到,加大對“董監(jiān)高”和控股股東的制約,其實(shí)也就是加大對中小股東的保護(hù)。比如,構(gòu)建了雙重股東代表訴訟制度,即在母公司股東有權(quán)代表母公司起訴“董監(jiān)高”的基礎(chǔ)之上,增設(shè)了母公司股東可代表全資子公司起訴侵犯全資子公司合法權(quán)益的“董監(jiān)高”以及其他主體的權(quán)利。在實(shí)踐中,有時(shí)子公司的“董監(jiān)高”損害了子公司利益,但只要其與母公司的控股股東有利益勾連,母公司的控股股東控制母公司不提起股東代表訴訟,則母公司的其他股東便維權(quán)無門。因此,雙重股東代表訴訟制度有效填補(bǔ)了母公司股東無法向子公司“董監(jiān)高”主張權(quán)利以維護(hù)母公司權(quán)益(也是間接維護(hù)自身權(quán)益)的法律空白。雖然該制度目前僅適用于全資子公司,但此類開創(chuàng)性舉措釋放了一個(gè)明顯的信號,我們有理由期待未來在該領(lǐng)域有更多的突破。相應(yīng)地,母公司中小股東的權(quán)益也能夠得到更為有力的維護(hù)。
新《公司法》還規(guī)定了在控股股東濫用股東權(quán)利,嚴(yán)重?fù)p害公司或其他股東利益的情況下,其他股東有權(quán)請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)。這是在原有的異議股東回購請求權(quán)的基礎(chǔ)上新增的規(guī)定,本人認(rèn)為其賦予了中小股東在面對(大)股東壓制困境時(shí)除起訴維權(quán)之外的另一種救濟(jì)途徑——“不跟你玩了”。這在一定程度上能夠避免形成公司僵局。當(dāng)然,該條款將如何被運(yùn)用,實(shí)際效果又如何,還有待未來的公司治理或司法實(shí)踐給出答案。
(聲明:本內(nèi)容僅代表嘉賓觀點(diǎn),不代表本刊立場)
編輯:張宏羽" "zhanghongyuchn@hotmail.com