楊 揚

內(nèi)容提要：為解決私募股權(quán)創(chuàng)投基金“退出難”困境，證監(jiān)會發(fā)布了私募股權(quán)創(chuàng)投基金可以實物分配股票的試點政策。由于現(xiàn)有稅務法規(guī)對于非清算階段實物分配并沒有設(shè)立明確的處理規(guī)定及實施細則，上海臨理投資合伙企業(yè)（有限合伙）完成實物分配首單試點股票交割后相關(guān)稅務問題有待解決。本文分析認為，合伙制基金投資人本身就是所得稅納稅人，基金管理人將股票實物分配給投資人在民商法意義上屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，在稅法意義上則需結(jié)合“可稅性”理論，探討投資人是否已獲得了收益，需要承擔所得稅的納稅義務。在現(xiàn)行合伙稅制下，基于股票的特殊屬性，投資人對于受讓股票的所得稅繳納存在超額納稅和課稅不能的問題。鑒于資本市場相關(guān)稅制創(chuàng)新和合伙穿透主體的特性，引入遞延納稅規(guī)則或可成為私募基金實物分配機制配套稅制的可行路徑。本文結(jié)合國內(nèi)外已有遞延納稅法規(guī)及理論，預設(shè)遞延納稅在實物分配中可能的兩種稅務處理方案，分析認為更具可行性的是將基金所持有股票計稅基礎(chǔ)平移給投資人，投資人實際減持時納稅。

一、問題的提出

2022 年7 月8 日，中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布《證監(jiān)會啟動私募股權(quán)創(chuàng)投基金向投資者實物分配股票試點，支持私募基金加大服務實體經(jīng)濟力度》（下文簡稱《試點通知》）①《證監(jiān)會啟動私募股權(quán)創(chuàng)投基金向投資者實物分配股票試點，支持私募基金加大服務實體經(jīng)濟力度》，中國證券監(jiān)督管理委員會，www.csrc.gov.cn/csrc/c100028/c4277340/content.shtml。。根據(jù)該政策，私募股權(quán)創(chuàng)投基金管理人可以與投資者約定，將私募股權(quán)創(chuàng)投基金持有的上市公司首次公開發(fā)行前的股份通過非交易過戶方式向投資者（份額持有人）進行分配。同年10 月14 日，中國證券監(jiān)督管理委員會、中國證券投資基金業(yè)協(xié)會發(fā)布通知，原則同意了上海臨理投資合伙企業(yè)（有限合伙）通過占用集中競價交易減持額度的方式，實物分配瀾起科技股份給投資者。這是實物分配的首單試點，目前瀾起科技股份已順利過戶，股份正式完結(jié)交割，但其后的稅務問題值得關(guān)注②《證監(jiān)會原則同意開展私募股權(quán)創(chuàng)投基金向投資者實物分配股票首單試點》，中國證券監(jiān)督管理委員會，http：//www.csrc.gov.cn/csrc/c100028/c5979494/content.shtml。。

在以往的證券交易規(guī)則下，私募股權(quán)創(chuàng)投基金退出通常是基金在限售期過后拋售減持股票，然后向投資人進行現(xiàn)金分配，這種情況下的稅務規(guī)則明確清晰?！对圏c通知》規(guī)定基金可以將股票分配給投資人，但現(xiàn)有稅務法規(guī)對于非清算階段實物分配并沒有設(shè)立明確的處理規(guī)定及實施細則。對于公司制基金而言，基金本身是稅收實體，可以將實物分配股票給投資人視同轉(zhuǎn)讓股票，從而進行相應的稅務處理，但是對于合伙型基金而言，實物分配股票的稅務處理更為復雜。從所得稅繳納上合伙制基金的納稅人就是投資人本身，管理人將股票分配給投資者是否屬于股權(quán)轉(zhuǎn)移，是否需要承擔納稅義務？若需要承擔納稅義務，是否可以考慮適用遞延納稅政策？目前相關(guān)法律政策對上述問題的規(guī)定相對滯后，學界亦尚未有定論。本文以上海臨理分配股票試點為例，研究有限合伙制私募基金實物分配股票給投資人后，投資人對于受讓股票的所得稅稅務處理問題，探討遞延納稅政策的適用空間與可行性路徑。

二、現(xiàn)行稅制下合伙制私募基金所得稅分析

在現(xiàn)行稅制下，私募股權(quán)創(chuàng)投基金向投資者實物分配股票時，對應的增值稅、印花稅的繳納規(guī)則較為明確，而在投資者所得稅繳納與否、稅基確認、基金是否代扣代繳、是否可以適用遞延納稅規(guī)則等問題上存在爭議。

我國合伙企業(yè)所得稅制度實行“先分后稅”的課稅模式，即合伙企業(yè)本身不繳納所得稅，在合伙企業(yè)層面計算所得后，再由各個合伙人分別承擔納稅義務①《財政部 國家稅務總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅〔2008〕159 號），商務部網(wǎng)站，http：//www.mofcom.gov.cn/aarticle/b/g/200902/20090206024640.html/。。若合伙人是法人或其他組織，則繳納企業(yè)所得稅；若合伙人是自然人，則繳納個人所得稅②《關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》（財稅〔2000〕91 號），財政部網(wǎng)站，http：//www.mof.gov.cn/gkml/caizhengwengao/caizhengbuwengao2000/caizhengbuwengao20007/200805/t20080519_21469.htm。。前述所說的合伙企業(yè)層面所得一般指合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當年的留存利潤?！跋确趾蠖悺敝蟹值氖呛匣锲髽I(yè)層面的應納稅所得，即合伙企業(yè)無論是否進行利潤分配都要將應納稅所得額分給各合伙人，作為合伙人的應納稅所得。一般情況下，合伙企業(yè)按照如下方法和順序，確定“先分”的所得分配辦法：按照合伙協(xié)議約定的分配比例；約定不明確的，按照協(xié)商決定的分配比例；協(xié)商不成的，按照實繳出資比例；無法確定出資比例的，按照合伙人數(shù)量平均分配。

現(xiàn)行稅收法規(guī)僅規(guī)定了合伙企業(yè)清算階段非現(xiàn)金分配的納稅義務，根據(jù)《關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》（簡稱《合伙企業(yè)個人所得稅規(guī)定》），企業(yè)的清算所得應當視為年度生產(chǎn)經(jīng)營所得，由投資者依法繳納個人所得稅③本文所稱清算所得，是指企業(yè)清算時的全部資產(chǎn)或者財產(chǎn)的公允價值扣除各項清算費用、損失、負債、以前年度留存的利潤后，超過實繳資本的部分。。據(jù)此，在合伙企業(yè)清算階段向投資者實物分配股票的，投資者應當按照生產(chǎn)經(jīng)營所得繳納個人所得稅。但對于非清算狀態(tài)下進行的實物分配納稅義務，現(xiàn)在暫無直接可參照的明確規(guī)定，這就會帶來實務中實物分配的投資人所得稅問題。

收益分配核算方式的選擇直接關(guān)系到合伙制私募基金中投資人所得稅繳納稅率①創(chuàng)投企業(yè)選擇按單一投資基金核算的，其個人合伙人從該基金應分得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得和股息紅利所得，按照20%稅率計算繳納個人所得稅。創(chuàng)投企業(yè)選擇按年度所得整體核算的，其個人合伙人從創(chuàng)投企業(yè)取得的所得，按照“經(jīng)營所得”項目、5%—35%的超額累進稅率計算繳納個人所得稅。參見《關(guān)于延續(xù)實施創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)個人合伙人所得稅政策的公告》（財政部稅務總局國家發(fā)展改革委中國證監(jiān)會公告2023 年第24 號），中國政府網(wǎng)，https://www.gov.cn/zhengce/zhengceku/202308/content_6900232.htm。，而所得稅處理問題將很大程度上影響私募基金管理人與投資者的決策，關(guān)切到實物分配政策的推行（葉樂磊、謝欣，2022）。因此，本文先對私募基金實物分配進行簡要概述，重點探討私募基金實物分配行為的可稅性、投資人所得稅如何征納等主要問題。

（一）私募基金實物分配的概念

根據(jù)我國證監(jiān)會2022 年7 月出臺的政策，私募基金實物分配，即私募股權(quán)創(chuàng)投基金向投資者實物分配股票，是私募基金管理人與投資者約定，將基金持有的上市公司首次公開募股（IPO）前的股份通過非交易過戶方式直接向投資者（份額持有人）進行分配的一種安排。

長期以來，現(xiàn)金分配一直是私募股權(quán)投資基金的主流分配方式②根據(jù)《2021 年度VC/PE 機構(gòu)A 股退出報告》，2021 年全年，在持有上市公司5%以上股份的VC/PE 機構(gòu)的實際退出中，共有543 家VC/PE 機構(gòu)進行了4019 次減持，涉及減持總額共計2049.26 億元，同比增長30.29%。，而非現(xiàn)金分配通常是在基金清算時適用。基金現(xiàn)金分配是指基金進行任何分配前，基金管理人應將基金的相關(guān)收入③包括基金來源于投資項目的分紅、股息、利息及項目處置收入、臨時投資收入及其他收入。進行處置及變現(xiàn)，扣除基金應支付的費用、稅費、債務及其他義務后，以現(xiàn)金方式向投資人進行分配。私募基金處置股權(quán)的核心退出渠道便是通過證券二級市場出售上市公司股票。基金的非現(xiàn)金分配，即實物分配，是指在基金進入清算期或觸發(fā)特定條件時，基金管理人不對基金持有的特定資產(chǎn)進行變現(xiàn)，而是將基金持有的該類資產(chǎn)或權(quán)益直接分配給投資人。非現(xiàn)金分配完成后，基金將退出被投資標的并且投資人將成為投資標的直接權(quán)益持有人④王寧：《“實物分配股票”打開退出新路私募創(chuàng)投活躍度將提升》，《證券日報》2022 年7 月11 日第1 版。。

但此次試點的私募基金實物分配機制與此前的實物分配有所不同，不是在基金清算時進行股票實物分配，而重點著眼于基金運營過程中，基金管理人可依據(jù)基金文件分批次向投資人進行股票實物分配。上海臨理實物分配瀾起科技公司部分股份后仍然繼續(xù)持有1%以上的股權(quán)⑤楊毅：《私募股權(quán)創(chuàng)投基金實物分配股票迎來新動向》，《金融時報》2022 年10 月20 日第6 版。。

（二）私募基金實物分配的權(quán)屬分析

在實務中，私募基金實物分配涉及基金管理人與投資人之間的法律關(guān)系，也涉及投資人與底層標的企業(yè)之間的法律關(guān)系。就私募基金內(nèi)部而言，實物分配系基金管理人向投資人進行收益分配。對于底層標的企業(yè)等外部主體而言，實物分配實質(zhì)是標的企業(yè)股東身份及其權(quán)益的轉(zhuǎn)讓。

在內(nèi)部法律關(guān)系中，須首先明確管理人、投資人、基金產(chǎn)品中誰是股權(quán)所有人，享有股東權(quán)利，從而確認實物分配股票的行為屬于財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移或占有。一般而言，對于標的公司來說，依據(jù)公司章程和股東名冊的記載，通常認定管理人即為股東，私募股權(quán)投資管理人以自己的名義對外開展投資管理活動，并應按照審慎原則履行股東的各項權(quán)利義務。投資人對投資收益按其份額享有分配權(quán)，而該權(quán)利本質(zhì)為請求權(quán)，并非直接對應受托資金所投資股權(quán)的所有權(quán)。因此，管理人向投資人分配股權(quán)行為的法律性質(zhì)應當解釋為股權(quán)轉(zhuǎn)讓，更符合法理且便于操作。

（三）合伙制私募基金實物分配股票的可稅性探討

“可稅性”是指某一對象是否具有適合被征稅的性質(zhì)，是對稅源合理性問題的探討，亦是規(guī)制稅收立法機關(guān)制定稅收法律的法理基礎(chǔ)。張守文（2000 年）最早提出“可稅性”理論：對某個主體與行為征稅，首先要符合稅法上的公平原則和一般法律意義上的公平正義精神，即“法律上的可稅性”。其次是征稅對象必須是非公益性主體的收益或公益性主體的營利，方具備經(jīng)濟上的可能性與可行性，即“經(jīng)濟上的可稅性”。

將“可稅性理論”細化到確認征稅范圍的要素是收益性、公益性與營利性。收益性是征稅的基礎(chǔ)，需要首要考慮。由于稅收活動實際上是對社會財富的再分配，因此只有當存在收益時，才能存在收益的分配問題，在理論上也才可能有納稅能力；向有納稅能力的人課稅，這種課稅才是合理、合法的，從而是可稅的。因此，私募基金實物分配可稅性的爭議焦點在于，投資人是否獲得了收益。

交易定性是借助稅法的原理和原則，對客觀存在的交易性質(zhì)進行認定的動態(tài)過程，即主觀見之于客觀的認識過程（滕祥志，2012）。如果實物分配行為不被視為出售股票，不界定為一個應稅事項，而被視為實物資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)平移，那么該交易對分配實體應不征稅。如果將股票實物分配視為一種交易，股票對于投資者而言屬于所得的收益，投資人應就該當期收益繳納所得稅。在合伙制基金下，實物分配股票實質(zhì)上是合伙基金層面持有上市公司股票，以非交易方式過戶至各合伙人名下。此處的“非交易過戶”并不代表實物分配不是一種交易行為，從理論上來看，民商事交易一旦發(fā)生，交易性質(zhì)就客觀存在；在稅法上，股票的所有權(quán)屬發(fā)生變化，則須按交易進行稅務處理。因此，私募基金管理人向投資人實物分配股權(quán)行為的法律性質(zhì)應當定性為股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股票的所有權(quán)發(fā)生了變化。依照合伙制基金所得稅穿透規(guī)則，其所得稅納稅人就是各合伙人本身。無論是在經(jīng)濟上還是在法律上，基金管理人實物分配股票給投資人，即合伙人，都具有可稅性。投資人受讓股票應當承擔所得稅的納稅義務。

但在肯定實物分配行為可稅性的同時，也帶來了問題。收益主要分為貨幣性收益和實物性收益、有形收益和無形收益、既得收益和預取收益、合法收益和違法收益，其中無形收益和預期收益一般認為不宜征稅（張守文，2001）。如果合伙人受讓標的公司股票，其本身并沒有獲得任何的有形收益或者既得收益，可以視同交易沒有開始或交易還沒有結(jié)束，其所獲得的股權(quán)投資增值收益也只是在減持轉(zhuǎn)讓的一刻才最終有形化和既得化，那么是否需要把所得稅遞延至轉(zhuǎn)讓時，是本文將重點探討的內(nèi)容。

三、合伙制私募基金實物分配中遞延納稅規(guī)則的引入

（一）遞延納稅概念解析

遞延納稅作為一種廣義的稅收優(yōu)惠手段，指在經(jīng)濟活動已經(jīng)產(chǎn)生收益，但是暫不確認或延遲確認納稅人的納稅義務（金超，2023），納稅人根據(jù)稅法的規(guī)定可將應納稅款推遲一定期限繳納，從而延遲支付當期稅款。遞延納稅一般可分為定期遞延納稅與不定期遞延納稅。定期遞延納稅人在發(fā)生交易活動時，確認交易的實現(xiàn)、納稅義務的產(chǎn)生及應納稅所得額金額，在未來一定期間內(nèi)履行納稅義務，完成稅款支付。不定期遞延納稅指納稅人在當期交易活動發(fā)生時，不確認交易活動實現(xiàn)，不產(chǎn)生納稅義務，也不會確認應納稅所得額，但會成為影響該項交易活動在未來產(chǎn)生應納稅所得額的核心因素。此種納稅模式下，交易活動的計稅基礎(chǔ)應當是確認的，而該項活動未來的交易時間、交易金額完全取決于納稅人的自我決策，因此，納稅義務產(chǎn)生的時間是不確定的，相應地應納稅所得額的數(shù)額亦不確定（辛連珠，2016）。

（二）引入遞延納稅規(guī)則的合理性

私募基金股票實物分配需要與稅務處理問題配套考慮，相關(guān)稅務規(guī)則的銜接是否順暢會直接影響本次試點的實施效果。面對投資人所得稅的繳納困境，綜合考慮稅收政策制定機制的一般理解和資本市場稅制創(chuàng)新，在實物分配機制中引入遞延納稅規(guī)則有利于實踐操作和法理歸依。

從稅收法理與制度體系角度看，對尚未實現(xiàn)的收益暫不征稅以避免超額課稅，符合稅法的一般原則和價值導向。某種意義上，在投融資領(lǐng)域，《國家稅務總局關(guān)于非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳有關(guān)問題的公告》（國家稅務總局公告〔2017〕37 號）中有關(guān)非居民企業(yè)取得財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入在覆蓋投資成本前不發(fā)生納稅義務的規(guī)定，《關(guān)于境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預提所得稅政策問題的通知》（財稅〔2017〕88 號）中有關(guān)境外投資者以利潤分配直接再投資暫不征稅的規(guī)定，以及《國家稅務總局關(guān)于進一步實施小微企業(yè)“六稅兩費”減免政策有關(guān)征管問題的公告》（國家稅務總局公告2022 年第3 號）中有關(guān)公募REITs 原始權(quán)益人自持戰(zhàn)略配售份額對應的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓增值暫不征稅的規(guī)定等等，都包含了這一考量。

從實踐角度看，遞延納稅規(guī)則可以有效避免基金需要在無現(xiàn)金收益情況下先行納稅的問題和股價下跌情形下投資人承擔超過實際收益應承擔的稅負的問題。適用該規(guī)則核算出的應納稅款金額也更符合股票實際增值的情況，能夠提升投資人對收益稅負預期的合理性，對私募股權(quán)創(chuàng)投基金的投資收益具有顯著影響，有利于試點政策的實施推廣。

（三）現(xiàn)行稅制下投資者所得稅納稅處理

1.現(xiàn)行稅制下投資人所得稅的納稅處理

目前有限合伙制基金在稅制上不是所得稅納稅主體，實物分配股票需要按穿透規(guī)則將減持所得分配至最低層合伙人，再依據(jù)合伙人身份不同計算繳納所得稅。若合伙企業(yè)的合伙人為法人，分配計稅所得并入法人合伙人當期應納稅所得額按25%稅率計算繳納企業(yè)所得稅①此處暫不討論法人合伙人適用優(yōu)惠稅率等。；若合伙企業(yè)的合伙人為自然人，在基金選擇單一投資基金核算時按照20%稅率計算繳納個人所得稅，在基金選擇按年度所得整體核算時按5%至35%超額累進稅率征收經(jīng)營所得個人所得稅。

但是現(xiàn)行稅收法規(guī)僅規(guī)定了合伙企業(yè)清算階段實物分配的納稅義務，合伙企業(yè)在運營階段進行實物分配如何納稅，稅率、應納稅所得額如何確定，納稅義務何時發(fā)生，現(xiàn)行稅制尚存空白。按照現(xiàn)有稅制，有三種稅收安排可供參照：一是適用《國家稅務總局關(guān)于企業(yè)處置資產(chǎn)所得稅處理問題的通知》（國稅函〔2008〕828 號），關(guān)于企業(yè)將資產(chǎn)用于股息分配視同銷售的規(guī)定，將合伙企業(yè)向投資者分配股票視同銷售，并按照財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅。二是參照《合伙企業(yè)個人所得稅規(guī)定》（財稅〔2000〕91 號），按照生產(chǎn)經(jīng)營所得繳納個人所得稅。三是在稅率和納稅時間方面可以直接參照現(xiàn)金分配，稅基由于股價的不確定性存在與稅務機關(guān)商榷的空間。

以上海臨理實物分配試點為例，上海臨理投資人大部分是合伙企業(yè)類型，根據(jù)《合伙企業(yè)個人所得稅規(guī)定》第4 條，“前款所稱收入總額，是指企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營以及與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的活動所取得的各項收入，包括商品（產(chǎn)品）銷售收入、營運收入、勞務服務收入、工程價款收入、財產(chǎn)出租或轉(zhuǎn)讓收入、利息收入、其他業(yè)務收入和營業(yè)外收入”，因此應按照生產(chǎn)經(jīng)營所得繳納所得稅。對于小部分有限公司類型的投資人則根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其實施條例，“企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額”，因此有限公司應當對股票分配所得確認為應稅收入，依法計算應納稅所得額繳納企業(yè)所得稅。

2.現(xiàn)行稅制下投資人所得稅繳納存在的問題

在現(xiàn)有稅收體制下，有限合伙制私募基金實物分配被視為轉(zhuǎn)讓，對投資者來說其獲得實物分配的股票尚未變現(xiàn)，其分配價值與實際價值、未來的變現(xiàn)價值之間均存在差異。按照目前所得稅稅制，投資人可能面臨超額納稅和需要額外資金納稅的問題。通常來說，股票實物分配屬于廣義“非貨幣性資產(chǎn)重組”的范疇，私募基金股票稅基以公允價值計量，從而確定投資者的應納稅所得額，在投資者尚未變現(xiàn)的情況下，會對投資者帶來額外的稅收負擔。在上海臨理試點中，所分配股票市值高達4 億元，所得稅額較大。在投資者尚未將股票變現(xiàn)的情況下，分配過程中并無其他的現(xiàn)金流入，即時繳納個人所得稅將對投資者未變現(xiàn)的股票收益形成稅收負擔，可能會打擊、限制實物分配路徑的實施，不利于實物分配相關(guān)政策的推廣，也不符合可稅性原則。其次，股票作為非貨幣所得，市值波動較大，若投資人減持股票時股價較基金實物分配時上漲，則對投資人而言并無不利稅務影響；若投資人減持時股價低于分配時的公允價值，投資人尤其是單位投資者是按高價（分配時的價格）納稅，則會產(chǎn)生超額納稅的問題。

（四）引入遞延納稅規(guī)則的國際借鑒

根據(jù)前文研究可知，實物分配股票本質(zhì)上是使公司股東從基金轉(zhuǎn)為投資人，其投資利益繼續(xù)存在。根據(jù)經(jīng)濟實質(zhì)理論，“重組產(chǎn)生的唯一后果就是使得目標企業(yè)的原股東對目標企業(yè)的營業(yè)或資產(chǎn)的投資利益（或股東利益）得以繼續(xù)”（雷霆，2014）。美國普通法上將其分解為三大核心規(guī)則：股東利益持續(xù)性原則、營業(yè)企業(yè)繼續(xù)規(guī)則、營業(yè)目的規(guī)則（陳少英、趙菁，2019）。私募基金實物分配股票同樣符合經(jīng)濟實質(zhì)理論，路徑的雙向暢通更有利于相關(guān)規(guī)定的周延與閉環(huán)。因此本文認為，私募基金實物分配適用遞延納稅政策更適宜參考適用《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59 號，以下簡稱59 號文）關(guān)于特殊性稅務處理的規(guī)定①《財政部國家稅務總局〈關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知〉》（財稅〔2009〕59 號），國家稅務總局網(wǎng)站，https：//www.chinatax.gov.cn/chinatax/n810341/n810765/n812166/200905/c1188923/content.html。。

在美國等股權(quán)投資相對發(fā)達的境外市場上，私募股權(quán)創(chuàng)投基金在被投企業(yè)上市后向投資者實物分配股票是較為常見的制度安排，其配套的稅法制度相較我國更為成熟。在美國，將風險資本和私募股權(quán)基金構(gòu)建為有限合伙企業(yè)或有限責任公司的優(yōu)勢之一是能夠以實物形式分配增值證券，并享受稅收優(yōu)惠政策（Morgan，Lewis &Bockius LLP，2015）。對于有限合伙企業(yè)或者有限責任公司私募基金而言，向投資者分配股票不會被認定為股票的銷售，因此對于投資者而言，收到分配股票時無需繳納資本利得稅。分配后的股票，由于是按照相同的價值轉(zhuǎn)移給了投資者，投資者的應稅基礎(chǔ)并沒有發(fā)生變化，只有在投資者賣出股票時，才就售價與獲得股票原始成本之間的差額繳納資本利得稅，且若投資者持有股票時間超過一年即可確認為長期資本利得，享受優(yōu)惠稅率；若分配實物是交易性證券，合伙人就交易性證券公允價值超過外部計稅基礎(chǔ)部分應當繳納所得稅（Cobleigh and Sideri，2022）。

因此，根據(jù)現(xiàn)有國內(nèi)外的法律規(guī)定與實踐經(jīng)驗，在私募股權(quán)創(chuàng)投基金實物分配中引入遞延納稅政策的稅務處理，可能有以下兩種方式。

1.實物分配環(huán)節(jié)確定稅額，后續(xù)分期繳納

首先，參照現(xiàn)金分配的稅率和相關(guān)原則確認實物分配投資人應納稅所得額和稅率，在稅務機關(guān)備案，分配環(huán)節(jié)一次性確定稅額，于后續(xù)五年內(nèi)分期納稅。這種做法在實踐中應用較多，在非貨幣資產(chǎn)投資、企業(yè)重組、股權(quán)激勵等方面都已經(jīng)成功適用①參見財稅〔2014〕116 號文、國家稅務總局公告2010 年第19 號文、財稅〔2015〕41 號文，以及財稅〔2005〕35號文。。納稅義務人為了使其稅款繳納得以獲準遞延，有較大意愿主動或督促基金管理人至稅務機關(guān)就遞延方案進行備案，形成后續(xù)征管方案和依據(jù)。對于基金所在地而言，稅源不易流失，既往承諾的各項扶持政策也可以得以繼續(xù)施行。

但是，遞延納稅的方案仍存在不足。五年遞延未從根本上解決股票實際出售時間和納稅期限不匹配的問題，而只是進行了平滑。在分配日一次性確定稅額后，若后續(xù)股票價格發(fā)生下跌，投資人減持后，實際所得額將會低于納稅時的所得額，導致實際形成超額納稅；若股票再次上漲，投資人實際所得額將高于納稅時的所得額，引出股票上漲部分是否重新計算所得額、依據(jù)何種稅率計算等種種問題。

2.實物分配階段平移稅基，再次轉(zhuǎn)讓時征稅

在基金向投資人分配股票時，暫不按轉(zhuǎn)讓股票確認投資收益或損失，同時將基金持有股票的計稅基礎(chǔ)平移給投資人，待投資人減持股票時，再按實際減持收入扣除平移的計稅基礎(chǔ)確認應稅所得。雖然基金分配階段從民事法律關(guān)系上股票的權(quán)屬發(fā)生了轉(zhuǎn)移，但稅務處理上并未擬制為股票轉(zhuǎn)讓，即稅法上認為股票尚未發(fā)生轉(zhuǎn)讓。這種做法相較前者能夠更準確確認投資人應納稅所得額，可以徹底解決現(xiàn)金流與納稅期限不匹配的問題，進而解決超額納稅問題，以及由于股票價格變化而導致實質(zhì)稅負波動的情形。綜合來看，筆者認為，第二種做法顯然更符合稅法理論，也實質(zhì)解決投資人超額納稅問題。

四、引入實物分配遞延納稅規(guī)則的問題與應對

盡管在私募基金實物分配機制中引入遞延納稅規(guī)則在實踐方面和稅收法律體系及原理方面具有合理性，但稅收的復雜性決定了這一遞延納稅規(guī)則的引入不可避免會引起與其他規(guī)則的沖突，以及需要審慎平衡的敏感問題。

（一）引入實物分配遞延納稅規(guī)則帶來的問題

基于合伙制基金稅制的特殊性，引入遞延納稅可能會帶來以下問題。

1.不同類型合伙制私募基金投資人的稅收差異問題

從整體稅制體系來看，不同稅制之間以及不同納稅主體之間并非無縫對接，納稅人通過遞延納稅，有可能改變課于其上的稅種或稅率，達到降低稅負的目的（周曉光，2015）。對于法人投資人而言，其在基金分配階段及后續(xù)減持階段適用的稅率不會發(fā)生變化。因此，在確保法人投資人取得的股票計稅基礎(chǔ)與基金持有股票的計稅基礎(chǔ)保持一致的情況下，對法人投資人的所得稅予以遞延將只產(chǎn)生納稅義務確認的時間性差異，不會存在實質(zhì)性的避稅空間。

對于自然人投資人而言，遞延納稅后所得性質(zhì)可能發(fā)生變化，導致的適用稅率變化。對于直接持有基金份額的自然人投資人，若遞延至減持股票時納稅，此時所得性質(zhì)從交易形式上似應界定為財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，適用20%稅率。如果基金是經(jīng)備案的按單一投資項目核算的創(chuàng)業(yè)投資基金，則遞延至減持時納稅和基金分配階段納稅適用的稅目及稅率一致；但若基金是按整體核算，則原本在分配階段應按經(jīng)營所得適用5%—35%稅率納稅，存在顯著差異。某種意義上講，實物分配股票遞延納稅規(guī)則將為自然人投資人提供一條由35%稅率轉(zhuǎn)換成20%稅率的渠道。當然，由于投資所得屬于消極所得，理論上基金投資人的適用稅率是20%還是35%本身也一直存在爭議，在實物分配股票中通過遞延納稅將適用稅率固定為20%，也不失為一種值得肯定的變通。此外，自然人投資人在納稅義務遞延、計稅基礎(chǔ)平移的同時，其受讓股票在稅法上的屬性即稅法意義上的限售股，也應隨之平移，避免自然人投資人持分配所得股票通過二級市場交易而逃脫納稅義務。

2.合伙制基金股票虧損轉(zhuǎn)移投資人問題

在管理人和投資人對基金所持股票價格走勢預判不同或基金到期必須處置所持股票等場景下，基金向投資人實物分配的股票可能是浮虧的。在現(xiàn)行合伙稅制下，合伙層面形成的虧損僅允許在合伙層面抵減收入或向后結(jié)轉(zhuǎn)，而不允許向合伙人分攤。但若適用合伙制基金實物分配適用遞延納稅規(guī)則，基金可能將浮虧股票分配給投資人，從而將其股票計稅基礎(chǔ)轉(zhuǎn)移，投資人則須承擔超過一般清算規(guī)則下的投資損失，進而獲得更多的可稅前扣除的損失，產(chǎn)生避稅空間。

（二）實物分配遞延納稅規(guī)則引致問題的應對

針對上述私募股權(quán)基金實物分配過程中引入遞延納稅導致的問題，需要考慮增加相應的反避稅規(guī)則。應以立法形式對問題作出回應，及時配套出臺相關(guān)反避稅規(guī)則，將認定為合伙制私募基金及投資者的股息、紅利所得和轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得征稅條款予以明確。同時需要清理稅收洼地的稅收優(yōu)惠政策，在全國范圍內(nèi)對私募股權(quán)基金實物分配股票行為保持稅收政策的一致性。

而在現(xiàn)有規(guī)則不足之際，稅務機關(guān)應當運用實質(zhì)課稅法的經(jīng)濟觀察方法①實質(zhì)課稅法，是在解釋稅法或認定課稅事實時，以經(jīng)濟視角探求交易過程或狀態(tài)的實質(zhì)，以平等把握稅負能力，實現(xiàn)稅收公平。調(diào)整私募基金實物分配中可能存在的稅負規(guī)避行為，從經(jīng)濟行為的實質(zhì)出發(fā)，依據(jù)與經(jīng)濟實質(zhì)相當?shù)姆尚问?，在稅法?guī)范的涵攝下進行實質(zhì)課稅。稅務機關(guān)在反避稅執(zhí)法過程中應堅持謙抑原則和主客觀相統(tǒng)一的原則，面對一項交易安排時首先尊重、肯定納稅人的私法形成自由，判定避稅行為時須兼顧納稅人的主觀意圖和客觀行為，從合理商業(yè)目的判定和所得計算規(guī)則出發(fā)做出其遞延納稅適格與否的判斷，從而確保在分配浮虧股票的情況下，投資人不會獲得超額的可稅前扣除的投資損失。

五、結(jié) 語

私募基金實物分配股票，是證監(jiān)會理順私募基金退出機制的創(chuàng)新之舉，其后續(xù)推行必然需要與稅務問題配套考慮，相關(guān)稅務規(guī)則的銜接順暢與否會直接影響實物分配首單試點的實施效果。當體系化稅制框架與資本市場私募基金實物分配的靈活性存在難以適配問題時，考慮合伙穿透主體的特征，可適時引入遞延納稅規(guī)則。根據(jù)現(xiàn)有國內(nèi)外法律規(guī)定與實踐經(jīng)驗，在私募基金實物分配中引入遞延納稅政策的稅務處理方案有二，一是實物分配環(huán)節(jié)一次性確定稅額，后續(xù)數(shù)年內(nèi)分期納稅；二是基金向投資人分配股票的同時將基金持有股票的計稅基礎(chǔ)平移給投資人，待投資人減持股票時，再按實際減持收入扣除平移的計稅基礎(chǔ)確認應稅所得。第二種方案更符合稅法理論，解決投資人的納稅困境。盡管在私募基金實物分配引入遞延納稅規(guī)則存在可行的稅務處理方案，在實踐方面和稅收法律體系及原理方面具有合理性，但稅收的復雜性決定了這一遞延納稅規(guī)則的引入不可避免會引起與其他規(guī)則的沖突或需要審慎平衡的敏感問題，可能導致不同主體遞延前后適用稅率差異，合伙制基金管理人虧損移轉(zhuǎn)等避稅問題。因此需要以立法形式對問題作出回應，制定相應的反避稅規(guī)則。稅務機關(guān)應當運用經(jīng)濟觀察法衡量納稅人稅收目的與商業(yè)目的間的權(quán)重，做出其遞延納稅適格與否的判斷，從而更好達到推行私募基金實物分配試點政策、完善私募基金的退出渠道的目的。