徐玉善

宿州市埇橋區(qū)人民檢察院，安徽 宿州 234000

一、企業(yè)合規(guī)的發(fā)源以及我國企業(yè)合規(guī)發(fā)展現(xiàn)狀

（一）源起于西方世界的企業(yè)合規(guī)

企業(yè)合規(guī)起源于美國，自問世以來就具備企業(yè)管理的重要職能。美國某門事件捐款丑聞引發(fā)《反海外腐敗法》出臺，第一次在法律中強調(diào)合規(guī)條款。在此之后，某然公司破產(chǎn)事件直接促使美國著手建立企業(yè)監(jiān)管體系制度，某信公司破產(chǎn)事件，使美國檢察系統(tǒng)大規(guī)模以暫緩起訴和不起訴協(xié)議、行政機關(guān)以大規(guī)模行政和解協(xié)議的方式，取代了過去長期實行的嚴格起訴政策，最終導致企業(yè)以嚴格合規(guī)、自我監(jiān)督和報告等形成換取違規(guī)違法時寬大處理的激勵機制。這些“一流國家”制定的“標準”雖然頒行于本國，但是由于其符合國際法的普遍構(gòu)成要件，受到了多國的認可，通常具有很強的境外效力。而這類合規(guī)規(guī)范因管轄權(quán)的擴張使得我國企業(yè)在合規(guī)免訴方面相對于國外成熟企業(yè)，處于巨大的競爭劣勢，如某興、某為等事件，均因企業(yè)合規(guī)管理不足給我國涉外企業(yè)帶來了麻煩。

（二）企業(yè)合規(guī)的本質(zhì)和雙重作用

合規(guī)制度本質(zhì)是一種認罪答辯機制，其特點就是“放過企業(yè)、嚴懲責任人”，［1］是針對企業(yè)在經(jīng)營過程出現(xiàn)的刑事違法行為時，主動報告、認罪、認罰的一種風險規(guī)避機制。在司法實踐中，大量事實表明，企業(yè)一旦被追究刑事責任，往往會嚴重影響公司信譽，造成嚴重的債務危機，最終導致企業(yè)破產(chǎn)。

例如，在某信事件后，數(shù)以萬計的員工失業(yè)，公司面臨破產(chǎn)，造成極大的經(jīng)濟損失和社會風險。［2］企業(yè)合規(guī)制度有助于企業(yè)在涉嫌犯罪時，將企業(yè)犯罪轉(zhuǎn)化為企業(yè)管理者個人犯罪，同時及時主動地報告、認罪、認罰，不僅有效降低了訴訟行為的司法成本和社會成本，同時還能夠爭取法律對涉罪企業(yè)的寬大處理，避免企業(yè)犯罪的繼發(fā)損失。

從微觀的企業(yè)治理來看，企業(yè)合規(guī)是一種內(nèi)部工作要求和計劃，是一種企業(yè)經(jīng)營管理方式。企業(yè)合規(guī)的實質(zhì)是內(nèi)部自我管理，以避免可能招致的法律風險。一旦企業(yè)作為法律人的主體被定罪，除需要面對巨額刑事賠償，還會導致商業(yè)信譽的巨大損失，從而喪失市場競爭力，引發(fā)破產(chǎn)倒閉，繼而引發(fā)大量失業(yè)，造成更大的資金損失和社會不良影響。為解決、防范公司法律風險，一些大型企業(yè)開始將合規(guī)制度納入公司治理之中，成為公司管理的方法之一。同時，從宏觀的國家治理來看，企業(yè)合規(guī)是國家一種強力的外部威懾，可以起到預防單位犯罪、優(yōu)化企業(yè)管理、創(chuàng)造良好市場環(huán)境的重要作用。企業(yè)合規(guī)的雙重作用，形成了大小相制、內(nèi)外聯(lián)動、國家—市場—企業(yè)三方共治的共贏模式。

（三）我國企業(yè)合規(guī)的發(fā)展現(xiàn)狀

首先是法律理論基礎薄弱。單位犯罪雖然已被列入《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）中，且實行企業(yè)和個人雙罰制。但是在司法實踐中，主要是罰金刑形式體現(xiàn)，對于違法個人的量刑明顯較輕，從而造成企業(yè)犯罪成本與收益不對等。其次是企業(yè)合規(guī)正向驅(qū)動力不足。相比較美國的企業(yè)合規(guī)制度，我國在刑事免訴方面的激勵存在明顯不足。最后是合規(guī)成本過高的問題，目前只有經(jīng)濟實力雄厚、具備一定規(guī)模的企業(yè)才有實力開展企業(yè)合規(guī)，企業(yè)合規(guī)的實踐也主要集中在金融信貸、上市大規(guī)模公司等方向，研究內(nèi)容和主流觀點也主要偏向于大型公司治理、破產(chǎn)、并購、反壟斷等，開展依賴于企業(yè)本身自發(fā)開展，國家層面的支持主要是提供外部法律法規(guī)，有權(quán)部門機關(guān)僅在訴前對企業(yè)進行合規(guī)審查，在日常則缺乏依職權(quán)開展工作的法律來源。

二、建立涉農(nóng)小微企業(yè)合規(guī)認證在當前經(jīng)濟發(fā)展形勢下的必要性

我國小微企業(yè)存在個體體量小，但是總體產(chǎn)值和數(shù)量巨大的特點。2021 年經(jīng)濟數(shù)據(jù)顯示，全國小微企業(yè)達4400 萬家，小微企業(yè)占我國市場主體的96.5%，貢獻GDP 達到60%，保障了我國勞動力80%的就業(yè)率。但是，自2020 年以來受全球經(jīng)濟下行影響，我國小微企業(yè)中二、三產(chǎn)業(yè)受波及損失較為嚴重，第一產(chǎn)業(yè)即涉農(nóng)小微企業(yè)反而有一定程度的發(fā)展。習近平總書記強調(diào)：“產(chǎn)業(yè)興旺，是解決農(nóng)村一切問題的前提?！保?］因此，若能由國家職能部門牽頭，在涉農(nóng)小微企業(yè)中開展合規(guī)認證幫扶和監(jiān)督，使其能在建立之初就可以獲得初始的法律抗力，就可以有效保護數(shù)量龐大且力量薄弱的涉農(nóng)小微企業(yè)主體，有效保障涉農(nóng)助農(nóng)項目順利開展，有效促進新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體健康發(fā)育。

涉農(nóng)小微企業(yè)除和一般小微企業(yè)一樣普遍存在著難以通過自身努力克服的問題之外，還存在以下問題：涉及農(nóng)業(yè)基礎設施建設，投資回報周期較長；限于農(nóng)業(yè)經(jīng)營的天然區(qū)塊分割，涉農(nóng)小微企業(yè)普遍有數(shù)量多、資金流和資金風抗能力小的特點；具備一定規(guī)模但以勞動密集型生產(chǎn)為主、牽扯就業(yè)崗位多等特點。很多鄉(xiāng)村企業(yè)仍然是家長式的管理方式，最高管理層一個人說了算［4］，極易在企業(yè)違法時產(chǎn)生法人與自然人之間的犯罪主體競合，影響企業(yè)續(xù)存。同時粗放的管理方式也容易產(chǎn)生違反法律和行政違規(guī)的情況。

以宿州市為例調(diào)研發(fā)現(xiàn)，5 年間因行政違規(guī)遭到關(guān)停的涉農(nóng)小企業(yè)多達37 家，其中不乏存在營利能力較強的希望企業(yè)被行政叫停，導致項目流產(chǎn)、投資虧損。經(jīng)統(tǒng)計分析，原因主要集中于原生企業(yè)制度的設計缺陷，對于企業(yè)免責的相關(guān)制度建設不足；違反相關(guān)行政法規(guī)，特別是違規(guī)使用土地；行政主管部門和地區(qū)行政主管換人政策變動等行政因素。涉農(nóng)小微企業(yè)和投資項目正在被迫背負“不可承受之重”，亟需企業(yè)合規(guī)認證體系在法律層面上給予支持。但是涉農(nóng)小微企業(yè)由于涉農(nóng)和小微兩個方面的原因，普遍存在著總體產(chǎn)值、項目分散、數(shù)量龐大等特點，其企業(yè)合規(guī)的審查成本巨大，難以獨立承擔。若能由國家職能部門牽頭開展幫扶和監(jiān)督，使其能在建立之初獲得初始的法律抗力，就可以有效保護數(shù)量龐大且力量薄弱的涉農(nóng)小微企業(yè)主體，有效保障涉農(nóng)助農(nóng)項目順利開展，有效促進新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營主體健康發(fā)展。

（一）涉農(nóng)小微企業(yè)企業(yè)結(jié)構(gòu)要求職權(quán)部門有必要開展企業(yè)合規(guī)認證

涉農(nóng)小微企業(yè)不僅存在一般小微企業(yè)的特性，即投資少、項目小、企業(yè)內(nèi)部制度建設不完善，同時相較一般小微企業(yè)，還存在著企業(yè)資產(chǎn)結(jié)構(gòu)單一、涉及社會面廣等特點。一旦因違法問題投資失敗，波及的深度和廣度也較大，十分需要具備專業(yè)法律和財會知識的職權(quán)部門開展幫扶和監(jiān)督。但是在實際社會生活中，涉農(nóng)小微企業(yè)出于成本考量，一般不會主動開展企業(yè)合規(guī)建設。如果不能由職權(quán)部門對轄下涉農(nóng)小微企業(yè)發(fā)起主動的企業(yè)合規(guī)審查，相關(guān)企業(yè)將不可避免出現(xiàn)發(fā)展“原罪”，經(jīng)營活動必然出現(xiàn)違規(guī)甚至違法情況。這種情況會在違法問題暴露時，對企業(yè)產(chǎn)生致命威脅。

（二）鄉(xiāng)村振興、培育和扶持新型農(nóng)村經(jīng)營主體需要開展企業(yè)合規(guī)認證

如上文所述，企業(yè)合規(guī)不僅是一項法律制度，還是一種企業(yè)管理方法。例如某子公司合規(guī)改制之后，一改前期公司經(jīng)營風貌，將合規(guī)管理完全融入公司管理經(jīng)營，實現(xiàn)了健康可持續(xù)發(fā)展。企業(yè)合規(guī)審查認證，可以讓有關(guān)部門有職權(quán)直接參與涉農(nóng)小微企業(yè)的設立和經(jīng)營，幫助企業(yè)完善內(nèi)部規(guī)定和經(jīng)營流程，轉(zhuǎn)變和明晰其中內(nèi)、外部對抗規(guī)則，將經(jīng)營活動納入法治體系，起到了防違法于未然的作用，提高了涉農(nóng)小微企業(yè)的法律和管理風險防范能力，保障投資和項目安全。

（三）涉農(nóng)小微企業(yè)合規(guī)認證可有效確保訴訟發(fā)生時司法工作的公正性、準確性和高效性

由于涉農(nóng)小微企業(yè)數(shù)量眾多，其經(jīng)營活動發(fā)生地多處于鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)村，一旦發(fā)生案件，司法活動的取證難度較大，影響案件辦理的時效性和高效性。如果可以建立企業(yè)合規(guī)認證，行政、司法部門就可以先于案件發(fā)生之前掌握企業(yè)一定的情況。不僅可以幫助行政、司法機關(guān)快速判斷案性，還可以協(xié)調(diào)有關(guān)經(jīng)濟發(fā)展部門及時調(diào)整和改進企業(yè)經(jīng)營活動，進一步減少幫助企業(yè)因違法經(jīng)營行為所導致的損失，確保企業(yè)和項目的存活。

三、涉農(nóng)小微企業(yè)合規(guī)認證體系建設路徑探討

在當前農(nóng)業(yè)農(nóng)村發(fā)展和皖北整體經(jīng)濟欠發(fā)達地區(qū)的背景下，全社會都有強烈的發(fā)展經(jīng)濟和招商引資的需求。部分地區(qū)政府為加大招引力度，給所屬行政部門定指標下任務，并入考核內(nèi)容。而為了完成目標任務，行政機關(guān)往往對投資方作出超出政策范圍的承諾，或者任由資方提條件，不僅一定程度受到了資方的“資本綁架”，還產(chǎn)生了無法兌現(xiàn)承諾的風險，損害了地方政策的商業(yè)信譽和公信力。同時，企業(yè)合規(guī)審查應當著重發(fā)揮其企業(yè)管理的作用，扶持涉農(nóng)小微企業(yè)確保自身生存。由于農(nóng)業(yè)農(nóng)村復雜的發(fā)展現(xiàn)實和現(xiàn)行金融經(jīng)濟政策的不配套，大量與自然資源相關(guān)的農(nóng)作物不能在資本市場上進行定價，成為融資抵押物，導致現(xiàn)代金融體系對涉農(nóng)企業(yè)的支持實際上不足。這就導致涉農(nóng)企業(yè)很難解決大量農(nóng)村企業(yè)普遍存在的融資難問題，難以通過自身力量完成企業(yè)合規(guī)建設。

基于上述現(xiàn)實，謹提出以下建議：

（一）以提供公共服務的方式，建立涉農(nóng)小微企業(yè)合規(guī)審查認證體系

企業(yè)合規(guī)建設于企業(yè)來說是統(tǒng)籌時空綜合開展。企業(yè)合規(guī)不是做在訴前，而是要防患于未然；企業(yè)合規(guī)是企業(yè)治理的重要部分，因此不是只需要做刑事合規(guī)建設，同樣也要做行政和民事合規(guī)建設。而在實踐中，大部分涉農(nóng)小微企業(yè)因成本、認識等多種因素，無法通過自身努力開展企業(yè)合規(guī)建設，同時政府具備相關(guān)專業(yè)知識的部門又沒有獲得協(xié)助涉農(nóng)小微企業(yè)開展合規(guī)建設的授權(quán)。因此，應當盡快開展相關(guān)立法，成立相應機構(gòu)組織，建立一套涉農(nóng)小微企業(yè)合規(guī)審查認證體系，此舉有助于發(fā)揮如法院、檢察、工商管理、發(fā)展規(guī)劃、金融管理等職能部門的專業(yè)能力，有助于涉農(nóng)小微企業(yè)接受全方位的制度建設指導，幫助其建立內(nèi)部企業(yè)合規(guī)制度，以彌足其先天劣勢，對于降低涉農(nóng)項目投資風險是十分必要的舉措。

（二）統(tǒng)合分散的法律條文，形成涉農(nóng)小微企業(yè)合規(guī)公法規(guī)范

所謂公法規(guī)范，是指目前的法律條文中，關(guān)于企業(yè)合規(guī)的法律、政策合規(guī)性規(guī)定。這些條文大多分散于各大部門法及相關(guān)司法解釋中，相對于涉農(nóng)小微企業(yè)而言，若依此自行開展合規(guī)制度建設，專業(yè)度過高，導致成本較高。因此，我們應當基于國內(nèi)外經(jīng)濟形勢的變化和我國發(fā)展鄉(xiāng)村小企業(yè)提升農(nóng)業(yè)農(nóng)村經(jīng)濟體量的大愿景，對農(nóng)村企業(yè)規(guī)模提升提起重視，加快相關(guān)合規(guī)審查的法律整合，服務于農(nóng)村農(nóng)業(yè)建設新的經(jīng)濟發(fā)展形勢。

（三）加快實踐步伐，總結(jié)歸納涉農(nóng)小微企業(yè)合規(guī)私法公例

企業(yè)合規(guī)除公法規(guī)范之外，還有企業(yè)內(nèi)部管理的范疇，這部分內(nèi)容是政府部門以往難以觸及的地方，也是涉農(nóng)小微企業(yè)管理部門的重災區(qū)。在以前，這種情況從理論和實踐上都是歸于市場經(jīng)營活動的內(nèi)容，政府部門對此不干涉。觸犯公法規(guī)范的，通常以警告、罰款、要求整改、關(guān)停、強制破產(chǎn)等簡單方式加以淘汰。在建立涉農(nóng)小微企業(yè)合規(guī)審查認證體系后，有權(quán)部門可以依職權(quán)介入企業(yè)管理，參與涉農(nóng)小微企業(yè)的內(nèi)部建設，就能獲取第一手資料，可以對區(qū)域內(nèi)大量的涉農(nóng)小微企業(yè)建設情況開展橫向比較研究，形成適合本地實際情況的企業(yè)合規(guī)管理通例，更好地協(xié)助涉農(nóng)小微企業(yè)完成企業(yè)合規(guī)和發(fā)展自身。

（四）通過合規(guī)審查支持招引工作，促使招引成果落地

發(fā)展經(jīng)濟是當前皖北地區(qū)政府工作的主旋律，但是過度承諾或者被“資本綁架”招致人民群眾和社會公益受損是不可取的，長期來看這樣的“招引成果”是無效甚至有害的。涉農(nóng)小微企業(yè)合規(guī)審查認證體系的建立，能有效協(xié)調(diào)法律法規(guī)與當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展情況作出調(diào)控。一方面可以限制招商引資的無序、無效開展，另一方面也可以確保部分項目好、質(zhì)量高的涉農(nóng)企業(yè)不受行政干涉，有助于農(nóng)業(yè)農(nóng)村經(jīng)濟進一步提質(zhì)增效，實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展。

（五）以合規(guī)審查為突破，拓展涉農(nóng)企業(yè)融資能力，提升產(chǎn)業(yè)質(zhì)量和規(guī)模

當前國內(nèi)外經(jīng)濟形勢下，全球的經(jīng)濟下行趨勢和部分地區(qū)出現(xiàn)的戰(zhàn)亂導致了結(jié)構(gòu)性的糧食危機，農(nóng)業(yè)將是未來唯一不會出現(xiàn)過剩危機的產(chǎn)業(yè)；在當前國外動蕩局勢的背景下，國內(nèi)出現(xiàn)的產(chǎn)能、金融雙過剩只能通過擴大內(nèi)需的方式加以解決，增加占我國人口比重絕對主體的農(nóng)業(yè)農(nóng)村人口的收入，就成為重中之重。因此，建立健全涉農(nóng)企業(yè)合規(guī)審查認證體制，給予涉農(nóng)企業(yè)多方支持，增加其生存能力，降低投資農(nóng)業(yè)農(nóng)村的風險系數(shù)，在一定程度上可以緩解涉農(nóng)企業(yè)乃至農(nóng)業(yè)農(nóng)村發(fā)展中現(xiàn)實存在的整體融資難問題。甚至在經(jīng)濟形勢持續(xù)變化之下，還有可能改變地方政府與投資方的“攻守”關(guān)系。不僅有利于提高投資方投資質(zhì)量，還將對地方經(jīng)濟整體發(fā)展起到持續(xù)優(yōu)化的作用。