丁玉杰

天津華盛理律師事務所，天津 300202

部分企業(yè)在發(fā)展過程中，為獲得資金支持，嘗試利用民間借貸的方式，開展社會融資。部分情況下，民間借貸易異化為非法集資的可行性較高、風險較大，嚴重擾亂政策金融秩序，破壞社會穩(wěn)定。通過系統(tǒng)探討民間借貸與非法集資差異性，探索法律運用難點，逐步強化執(zhí)法力度，有利于提升監(jiān)管效能，推動合法民間金融體系的科學構建［1］。

一、民間借貸與非法集資概述

系統(tǒng)梳理民間借貸、非法集資的概念與內涵，實現(xiàn)思維認知的有效調整，快速扭轉錯誤認知，消除理論盲區(qū)，為后續(xù)民間借貸與非法集資差異化分析奠定堅實基礎。

（一）民間借貸的基本概念

民間借貸作為企業(yè)融資的重要方式，經(jīng)過多年探索，根據(jù)其融資渠道的不同，可以分為民間直接借貸和民間間接借貸兩種模式。

1.民間直接借貸

民間直接借貸是目前最直接、最原始的融資方式，有著分散性與自發(fā)性的特征，多數(shù)情況下，采取一對一方式進行，多數(shù)中小企業(yè)解決資金流通時，傾向于選擇直接借貸的方式，將吸納到的社會資本用于技術研發(fā)、擴大再生產(chǎn)等領域。民間直接借貸根據(jù)用途，可以細分為生產(chǎn)性借貸、生活性借貸，生產(chǎn)性借貸主要用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動，借貸周期靈活；生活性借貸則主要用于日常生活，屬于個人與個人之間的借貸［2］。根據(jù)借貸主體的不同，民間直接借貸包括個人與個人之間、個人與企業(yè)之間、企業(yè)與企業(yè)之間的借貸。根據(jù)借貸利率的不同，可以分為低利率借貸和高利率借貸。

2.民間間接借貸

民間間接借貸主要依托網(wǎng)絡平臺進行，是一種成熟、高效的新型借貸模式。依托借貸平臺，開展信用監(jiān)控、風險管理等手段，將閑置資金與融資需求銜接起來，形成無抵押擔保的貸款合同。民間間接借貸的規(guī)模較小，申請審批流程較少，甚至一度成為主流的民間借貸模式，但需要清楚認識到，民間間接借貸管控難度較高，在某些領域存在監(jiān)管漏洞，無形之中，放大了借貸風險，侵害企業(yè)和個人的合法權益，極易引發(fā)金融市場波動。

（二）非法集資的基本概念

非法集資本質上屬于違法犯罪行為，利用詐騙等方式，獲取大量的資金?，F(xiàn)階段，非法集資不是獨立的罪名，在查處相關嫌疑人時，往往以非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪論處。近些年來，各類因素疊加影響下，非法集資案件數(shù)量持續(xù)增加，根據(jù)人民銀行披露的數(shù)據(jù)，2017 年至2021 年，共查處各類非法集資案件2.5 萬起。為更好地查處非法集資，《中國人民銀行關于取締非法金融機構和非法金融業(yè)務活動中有關問題的通知》等文件中，對非法集資行為進行了界定，認為各類主體沒有按照相關法定程序，在獲得有關部門授權后，采取發(fā)行股票債券、債券憑證的方式，向公眾公開化地籌集資金，并給出還本付息的承諾。與民間借貸相比，非法集資有著明顯的欺詐特征，具體來看，相關主體捏造虛假項目，作出高額回報，并借助微信公眾號、微博、短視頻等多種方式，運用合法形式掩蓋非法集資行為，宣傳虛假信息，給公眾產(chǎn)生極大誤導，作出錯誤的投資理財選擇［3］。非法集資行為的復雜性和危害性，要求相關部門依據(jù)相關政策文件，精準識別非法集資行為，有序開展“非法性”認定、單位犯罪認定、主觀故意的認定、犯罪數(shù)額的認定，形成對非法集資行為的準確判定。并根據(jù)《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）等法律法規(guī)，根據(jù)非法集資認定結果，給予相應的處罰。

二、民間借貸與非法集資的差異化分析

全面探討民間借貸與非法集資的差異性，了解兩種資金吸納行為在法律層面的區(qū)別，針對差異，明確現(xiàn)行政策法規(guī)背景下，民間借貸與非法集資的處置要點。

民間借貸與非法集資之間既有區(qū)別，又有聯(lián)系，對兩種融資行為的全面分析，可幫助相關部門形成正確的認知，增強法律運用的合理性與準確性。具體來看，發(fā)起民間借貸的個人、組織或者企業(yè)，不需要獲得金融機構的審批，直接發(fā)動公眾進行投資，在獲得相應資金后，用于技術研發(fā)和擴大再生產(chǎn)，使得相關主體獲得充足的資金，是一種合法合規(guī)的融資方式。但民間借貸超過國家法律規(guī)范設定的界限后，會異變?yōu)榉欠Y。非法集資通過各類平臺推送投資信息，吸納公眾存款，獲得資金后，沒有投入實體經(jīng)濟，由于無法支付承諾的投資回報，產(chǎn)生大范圍的違約行為，破壞了金融生態(tài)和市場秩序。從法律層面來看，民間借貸屬于合法行為，受到國家法律法規(guī)的保護，非法集資屬于違法行為，有著廣泛的社會危害性，行為發(fā)起人會受到行政、刑事等處罰。從面向群體來看，民間借貸針對特定對象，涉及群體人員相對較少，非法集資則面向社會公眾，涉及群體人員體量相對較大。

三、民間借貸與非法集資的法律運用難點

民間借貸與非法集資在差異化處置環(huán)節(jié)，相關部門要承擔主體責任，厘清不同金融行為的識別、查處與應對思路，總結法律運用難點問題，推動法律管理活動有序開展。

（一）民間借貸的法律運用難點

民間借貸的法律運用難點主要集中在民間借貸認定、法律體系建設、債務風險預防等幾個方面，通過法律運用難點總結與概括，形成完整的民間借貸法律運用體系。具體來看，民間借貸中的民事借貸與商事借貸分辨難度較高。根據(jù)資金借貸的主體、獲利的目的、經(jīng)營手段等方式的差異性，可將民間借貸劃分為民事借貸和商事借貸，民事借貸具有長期性、經(jīng)營性的特點，商事借貸具有偶發(fā)性、非經(jīng)營性的特點［4］。但法律法規(guī)沒有對二者進行區(qū)分，在利率標準和投資保障方面缺乏針對性的調整，影響民間借貸的管理效能。現(xiàn)階段，《中華人民共和國商業(yè)銀行法》（以下簡稱《商業(yè)銀行法》）、《中華人民共和國中國人民銀行法》（以下簡稱《人民銀行法》）等法律規(guī)范，對民間借貸沒有從法律層面進行解釋和定義，法律規(guī)范體系的不完整，使得民間借貸行為的界定缺乏準確性，無法應對潛在金融風險，引發(fā)監(jiān)管不到位、債務風險預防不科學的問題。例如，國家金融監(jiān)管部門，對民間借貸的具體數(shù)額利率缺乏必要的監(jiān)督舉措，沒有組建起必要的預警機制，這種情況如果沒有得到妥善解決，勢必誘發(fā)民間借貸潛在風險。

（二）非法集資的法律運用難點

非法集資并不屬于具體的罪名，盡管國務院和最高人民法院出臺了一系列文件和司法解釋對非法集資進行說明，但非法集資概念依舊不夠清晰，在實際司法活動中，容易引發(fā)金融混亂情況。例如，在親友范圍標準、公開宣傳方式的認定等方面存在問題，沒有形成準確、具體的范圍標準，這種情況長期存在，無疑將會導致非法集資認定難度較高，難以發(fā)現(xiàn)隱蔽性的違法犯罪行為，也會對后續(xù)違法犯罪行為鑒別和處置產(chǎn)生阻礙作用。從實際情況來看，非法集資具有復雜性，由于法律法規(guī)的相關規(guī)定較少，實際操作要求不夠明確，在非法集資行為的界定和風險的處置方面，存在漏洞，無助于非法集資犯罪行為的處置，難以有效保護公眾合法權益，維持正常的金融秩序，影響了金融活動有序開展，無助于民間正常金融秩序的形成。

（三）民間借貸與非法集資界限認定難度較高

借貸作為正常的融資行為，存在一定風險，民間借貸本質上屬于商法范圍內的合同債務，可以參照合同自治的原則，在法律法規(guī)范圍內，對民間借貸的利率進行約定，借貸雙方在充分協(xié)商后，充分保障自身利益，形成雙方均可接受的借貸方案。沒有對民間借貸的責任進行合理劃分，絕大多數(shù)的責任由融資方承擔，例如，《非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法》中，沒有確定多少借貸金額的范圍屬于合法，多少借貸金額的范圍屬于違法，尤其沒有說明在何種條件下，會觸犯《刑法》［5］。同時，民間借貸向非法集資的異化過程中，有著較為明顯的選擇性與偶發(fā)性，這種轉換方式，增加了民間借貸與非法集資的認定難度。例如，民間借貸中，部分民眾在經(jīng)濟利益驅動下，忽視了金融市場規(guī)律，在高投資回報率等不實宣傳的影響下，作出不理性的投資選擇，增加了潛在投資風險，參與到非法集資中。民間借貸與非法集資之間的模糊性，導致主體在融資規(guī)模、融資利率的確定時，極易異化為非法集資；同時部分非法集資以民間借貸的方式來進行，有著隱蔽性，在這種情況下，監(jiān)管部門、公眾往往難以采取行之有效的舉措，對非法集資風險作出精準的識別與科學的處置，無形之中，影響了民間金融秩序的維護，侵害了公眾合法權益。

四、民間借貸與非法集資的法律管理舉措

民間借貸、非法集資的法律管理中，在法律法規(guī)框架下，著眼民間借貸與非法集資的差異性，分類、分層采取法律管理舉措，防范民間借貸異化風險，保證民間借貸活動有序開展，遏制非法集資行為。

（一）建立健全法律法規(guī)體系

民間借貸與非法集資的法律運用問題處理過程中，要出臺法律法規(guī)，明確民間借貸、非法集資的法律界限。具體來看，政府相關部門要正確區(qū)分民間借貸與正規(guī)金融機構借貸的不同，規(guī)范融資規(guī)模與利率比例，規(guī)范市場行為。界定民間借貸發(fā)生法律關系的對象，將民間借貸所獲資金的用途進行規(guī)定，明確要求資金需要用于生產(chǎn)經(jīng)營，并承諾還本分紅或者付息，根據(jù)權利與義務科學劃分。在此基礎上，劃定不同主體之間的權利義務，設定民間借貸準入條件與投向范圍，設計利率水平和擔保方式，約定違法責任，通過這種方式，組建起完善的民間借貸運行機制。通過對民間借貸權利與義務的約定等方式，在民間借貸與非法集資中形成明確的界限，為后續(xù)借貸行為的認定提供法律支撐。

（二）穩(wěn)步提升金融監(jiān)管能力

民間借貸與非法集資的法律運用，政府相關部門需要持續(xù)強化外部金融監(jiān)管水平，組建完備的監(jiān)管體系。具體來看，細化監(jiān)管主體，各個部門加強聯(lián)動，細化監(jiān)管主體，明確責任分工和工作程序，對民間借貸行為開展全方位監(jiān)管，完善監(jiān)測指標，定期開展民間借貸行為追蹤，形成更為公開、更為透明的金融監(jiān)管體系，有效防范非法集資行為發(fā)生。探索民間借貸征信體系，依托現(xiàn)有的企業(yè)和個人信用信息數(shù)據(jù)庫，通過開放數(shù)據(jù)庫，公眾可以根據(jù)需要，查詢信用信息，拓寬公眾了解民間借貸、融資發(fā)起主體的基本情況，判定借貸融資基本內容，趨利避害，規(guī)避風險，制定科學的借貸方案，保障自身合法權益。

（三）科學構建民間金融機制

建立起民間借貸準入機制，形成民間金融機構登記機制，相關主體在開展民間借貸時，由政府部門進行登記，加強政府部門對民間借貸行為的管控能力。或者采取備案的方式，相關主體根據(jù)要求，將借貸合同、擔保合同、付款憑證等交由政府部門進行備案，快速獲取民間借貸數(shù)據(jù)，對民間借貸的異常行為，及時發(fā)現(xiàn)，反饋信息，對非法集資行為快速查處，保障公眾合法權益。建立行業(yè)自我監(jiān)管模式，推動建立民間借貸行業(yè)協(xié)會，尤其承擔民間金融監(jiān)管責任。

（四）持續(xù)做好政策宣傳工作

民間借貸與非法集資在法律管理環(huán)節(jié)，相關部門要持續(xù)加大宣傳力度，借助微信公眾號、微博、短視頻等路徑，宣傳民間借貸、非法集資典型案例，結合公眾實際，選擇民間借貸、非法集資典型案例，有效提升公眾的思想認知，幫助公眾科學分辨民間借貸與非法集資的差異性，在積累理論知識后，更好地分辨民間借貸、非法集資宣傳。例如，利用宣傳路徑，講解“三看三查一問”的民間借貸與非法集資的分辨技巧，引導公眾在投資項目選擇中，看投資回報、看資金去向、看操作公開；查登記信息、查企業(yè)資質、查新聞報道；問專業(yè)人士。通過這種方式，持續(xù)增強公眾分辨能力，有效管控借貸投資風險。

五、結語

民間借貸與非法集資有著本質的區(qū)別，通過對法律風險的識別、處置和應對，防范民間借貸異化風險，降低非法集資產(chǎn)生的金融風險。文章從多個維度出發(fā)，立足民間借貸與非法集資的差異，結合法律運用難點，創(chuàng)新法律管理舉措，搭建完整工作架構，加強法律法規(guī)落實，科學監(jiān)管民間借貸，杜絕非法集資行為發(fā)生。