樓秋然

公司并非一個(gè)單純追求利潤最大化的商事組織，其本身也應(yīng)當(dāng)考慮利益相關(guān)者的利益。為了在公司內(nèi)部權(quán)力分配上充分保障這一承認(rèn)的落地，公司法應(yīng)當(dāng)明確確立董事會(huì)中心主義

2023年12月29日，十四屆全國人大常委會(huì)第七次會(huì)議經(jīng)表決，通過了新修訂的公司法。本次公司法修訂涉及公司目的、公司登記、公司資本、公司治理結(jié)構(gòu)、公司并購等多方面問題，是一次具有全局性、根本性影響的制度變革。盡管新公司法剛剛表決通過，但是考慮到公司法需要始終面向變動(dòng)不居的社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活，新公司法的再修訂其實(shí)難以避免。在眾多或宏觀或微觀的針對(duì)新公司法的反思視角中，公司法如何適應(yīng)Z世代或許是一個(gè)尚未引起充分重視的問題。

Z世代是誰？

按照通常理解，Z世代指的是出生于1995年至2009年之間的一代人。在Z世代之前出生的人群，依次為千禧一代、X世代和嬰兒潮一代等。與直接以每10年為一間隔區(qū)分而成的“80后”“90后”和“00后”代際區(qū)隔不同，Z世代等的劃分主要取決于人群所共享的社會(huì)背景和共同經(jīng)歷的標(biāo)志性事件。例如，在美國，千禧一代對(duì)“9·11”事件有著刻骨銘心的記憶，而Z世代對(duì)該事件僅有模糊的認(rèn)知；雖然千禧一代也與數(shù)字化進(jìn)程關(guān)系緊密，但是Z世代一出生就處于一個(gè)借由科技實(shí)現(xiàn)了互聯(lián)互通的世界之中。正因如此，Z世代又往往被稱為“網(wǎng)生代”和“數(shù)字土著”。由于目前Z世代人群的年齡在15至30歲，因此Z世代不僅代表著現(xiàn)在，更代表著極為廣闊的未來。

從人口、財(cái)富和消費(fèi)這三個(gè)層面來看，Z世代都是至關(guān)重要的一代。據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2021年，Z世代在全球范圍內(nèi)的人口達(dá)到24.7億，在規(guī)模上已經(jīng)超過千禧一代；而在中國，Z世代的人口數(shù)量已經(jīng)突破3.2億，占總?cè)丝诘?5%左右。考慮到Z世代的絕大多數(shù)已經(jīng)或者即將成年，其勢(shì)必成為未來的就業(yè)主力軍。這一點(diǎn)也已經(jīng)得到了數(shù)據(jù)的證實(shí)。根據(jù)《福布斯》的調(diào)查顯示，預(yù)計(jì)到2025年，Z世代將占到全球勞動(dòng)年齡人口的27%以上。Z世代人群現(xiàn)在的年齡雖小，但他們未來將會(huì)擁有的財(cái)富卻不容小覷。一方面，盡管目前Z世代的凈資產(chǎn)仍然很少，但是伴隨他們逐步占據(jù)勞動(dòng)力市場(chǎng)的中心，其收入勢(shì)必大增。另一方面，據(jù)統(tǒng)計(jì)，美國千禧一代和Z世代將會(huì)從X世代和嬰兒潮一代中承繼2/3以上的家庭財(cái)富，而這場(chǎng)財(cái)富轉(zhuǎn)移的規(guī)模將會(huì)達(dá)到20萬億美元以上。借助他們已經(jīng)或者即將擁有的財(cái)富，Z世代在金融消費(fèi)和生活消費(fèi)上都在日漸引領(lǐng)潮流。從金融消費(fèi)看，接近90%的Z世代早已開始投資理財(cái)，這一比例超過了千禧一代；而從生活消費(fèi)看，據(jù)統(tǒng)計(jì)，盡管Z世代僅占中國人口的約25%，但是在總體消費(fèi)中的比重超過40%。伴隨Z世代的收入逐步增加，其在消費(fèi)領(lǐng)域的比重注定還將持續(xù)上升。

相較于千禧一代、X世代和嬰兒潮一代，Z世代具有諸多顯著的特征。其中，具有高度數(shù)字化的生活場(chǎng)景、特別關(guān)心重要的社會(huì)議題、總是希望獲得即時(shí)性的激勵(lì)使得他們更顯獨(dú)特。首先，他們是“數(shù)字土著”，生活的方方面面（從餐飲、出行到學(xué)習(xí)、就業(yè)）都可以在手機(jī)或者其他數(shù)字空間當(dāng)中加以完成。人工智能（如智能投顧和ChatGPT）增強(qiáng)了他們獲取和分析信息的能力，區(qū)塊鏈和去中心化自治組織使得他們能夠在點(diǎn)對(duì)點(diǎn)和去中心化的環(huán)境下分享權(quán)力、共建事業(yè)，虛擬現(xiàn)實(shí)和增強(qiáng)現(xiàn)實(shí)使得他們真正跨越了時(shí)空障礙、在元宇宙中另建人生體驗(yàn)。其次，他們關(guān)心環(huán)境保護(hù)和性別平等這類重要的社會(huì)議題。這不僅僅是因?yàn)閆世代已經(jīng)真切體會(huì)到這些社會(huì)議題的不妥當(dāng)處理對(duì)他們的生活帶來的傷害，更在于現(xiàn)代科技發(fā)展使得他們更容易發(fā)聲、更容易獲得共鳴。再次，他們高度重視即時(shí)的激勵(lì)。一方面，這與他們自孩童時(shí)期就開始接受的賞識(shí)教育密不可分；另一方面，這也可能是受到當(dāng)下流行的共享經(jīng)濟(jì)和零工經(jīng)濟(jì)中逐項(xiàng)、即時(shí)結(jié)清款項(xiàng)的交易習(xí)慣的強(qiáng)化影響。

對(duì)于如此重要又如此特別的Z世代，面向未來的公司法當(dāng)然應(yīng)該有所行動(dòng)。

公司法應(yīng)如何重塑公司目的？

盡管大多數(shù)人已習(xí)慣于將公司目的理解為利潤最大化，但無論是從公司法的縱向演進(jìn)還是橫向比較來看，這都不是故事的全部。一方面，公司法所規(guī)范的公司目的，歷史上存在變遷與反復(fù)。在特許設(shè)立的時(shí)代，公司的設(shè)立往往是為了實(shí)現(xiàn)特定的公共利益。事實(shí)上，直到20世紀(jì)80年代，美國（各州）公司法都仍然秉承經(jīng)理人中心主義，仍從利益相關(guān)者的視角來看待公司存在的正當(dāng)性。直到20世紀(jì)80年代之后，美國（各州）公司法才開始強(qiáng)調(diào)“利潤至上”。另一方面，從比較法的層面來看，德國公司法通過明確規(guī)定雇員共決制，使得公司成為股東利益與員工利益共生的平臺(tái)；日本公司法盡管沒有在法條中明文排斥利潤導(dǎo)向，但是實(shí)踐中廣泛存在的“交叉持股”“終生雇用”和“年功序列”等治理安排，使得其在事實(shí)上近似于德國公司法。而這種理解公司的方法，也使得日本公司法在后續(xù)的利潤導(dǎo)向式的公司治理改革中總是存在妥協(xié)與反復(fù)。這其中，單層制治理結(jié)構(gòu)的可選和未獲廣泛使用、薪酬和提名委員會(huì)最終被公司法改革所放棄的現(xiàn)實(shí)就是最好的注腳。

現(xiàn)如今，在各國開始更多地進(jìn)行盎格魯-撒克遜式的公司法改革的背景下，Z世代卻開始根本性地重塑盎格魯-撒克遜式公司法本身。一方面，由于Z世代本身高度關(guān)注包括性別平等和環(huán)境保護(hù)等社會(huì)議題，作為顧客和職工的Z世代就更愿意或只愿意和更能回應(yīng)其關(guān)注的公司打交道。例如，Z世代很可能會(huì)由于某家公司的產(chǎn)品或者服務(wù)存在“血汗工廠”問題而對(duì)之加以抵制，不重視職工權(quán)益保障的公司可能需要面臨更高的職工跳槽率，等等。另一方面，作為投資者的Z世代也越來越關(guān)注其所購買的基金、基金所持有的組合公司是否能夠回應(yīng)其社會(huì)關(guān)注。近年來，包括黑石、先鋒和道富等在內(nèi)的眾多大型基金越來越積極且真實(shí)地重視包括公司董事會(huì)性別多樣化和公司環(huán)保政策制定的現(xiàn)實(shí)，無疑彰顯了Z世代本身所具有的重塑公司目標(biāo)的力量。

正是在這一背景下，公司法中有關(guān)公司目標(biāo)的討論已經(jīng)從是否需要承擔(dān)企業(yè)社會(huì)責(zé)任（CSR）演變?yōu)槿绾伪Ｕ螮SG落地。在Z世代以及為了爭取Z世代的巨型基金的影響下，ESG和CSR存在兩項(xiàng)根本性的不同。其一，CSR本身構(gòu)成一種目標(biāo)，屬于公司力有所及時(shí)所需要實(shí)現(xiàn)的另一種社會(huì)價(jià)值。ESG則是公司實(shí)現(xiàn)營利的一種過程，是投資者、公司決策本身的一個(gè)組成部分，其與公司行為須臾不可分離。其二，CSR本身是一種道德或者倫理要求，ESG則要求公司對(duì)公司治理本身進(jìn)行改革，以保證E（環(huán)境）和?S（社會(huì)）的真正實(shí)現(xiàn)。

那么，公司法應(yīng)當(dāng)如何回應(yīng)Z世代有關(guān)公司目的的最新主張？首先，公司法應(yīng)當(dāng)明確承認(rèn)公司并非一個(gè)單純追求利潤最大化的商事組織，其本身可以也應(yīng)當(dāng)考慮包括職工、顧客、債權(quán)人、所在社區(qū)等利益相關(guān)者的利益。就這一點(diǎn)而言，新公司法第二十條已經(jīng)做出了非常有益的嘗試。其次，公司法應(yīng)當(dāng)在公司內(nèi)部權(quán)力分配上充分保障這一目的的落地。考慮到這一目的的落地，既需要權(quán)力分配能夠避免受利益沖突的過多干擾，也需要十分專業(yè)的權(quán)衡技巧，公司法應(yīng)當(dāng)明確確立董事會(huì)中心主義。而新公司法在這一點(diǎn)上，顯然有所欠缺。再次，為了平衡董事會(huì)的決策不至于受到過多懷疑和避免董事借ESG掩蓋失職行為，公司法不僅需要引入商事判斷規(guī)則，還應(yīng)當(dāng)要求董事負(fù)有說明決策理由的證明義務(wù)。而在這一問題上，新公司法同樣付之闕如。

公司法應(yīng)如何調(diào)整微觀規(guī)則？

Z世代高度關(guān)注社會(huì)議題，而其關(guān)注社會(huì)議題的根本目的，在于推進(jìn)一種更加具有包容性和多樣性的社會(huì)建構(gòu)。因此，公司法應(yīng)當(dāng)首先在董事會(huì)的結(jié)構(gòu)設(shè)置上對(duì)之進(jìn)行回應(yīng)。其一，董事會(huì)當(dāng)中應(yīng)納入（更多的）職工代表?，F(xiàn)階段，學(xué)術(shù)界往往將職工代表的引入與職工權(quán)益保護(hù)、提升董事會(huì)獲取公司信息的能力等目標(biāo)掛鉤，但事實(shí)上，從Z世代的視角加以觀察，在董事會(huì)中引入職工代表既是對(duì)其渴望參與公司治理的需求的回應(yīng)，也是公司法充分關(guān)注ESG中S目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的制度承諾。新公司法要求所有職工人數(shù)超過300人的公司董事會(huì)中應(yīng)當(dāng)有職工代表，是一種正確的制度改革。但是僅僅強(qiáng)制引入一名職工代表，可能未必能夠真正實(shí)現(xiàn)職工參與公司治理。其二，董事會(huì)當(dāng)中應(yīng)納入（更多的）女性董事。盡管實(shí)證研究對(duì)女性董事的引入是否能夠帶來公司績效的提升仍然無法達(dá)成共識(shí)，但是由于Z世代特別關(guān)注性別平等的問題，女性董事的引入已經(jīng)超越了經(jīng)濟(jì)績效的考量，而進(jìn)入公司法應(yīng)當(dāng)如何實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的范疇。因此，公司法應(yīng)當(dāng)采取強(qiáng)制抑或“遵守或者解釋”的模式，對(duì)董事會(huì)中的女性董事比例作出要求。對(duì)于這一點(diǎn)，新公司法顯然存在有待完善的空間。

Z世代是高度數(shù)字化的一代人，因此公司法應(yīng)當(dāng)特別關(guān)注自身對(duì)數(shù)字科技發(fā)展的回應(yīng)。一方面，無論是大型平臺(tái)還是小型組織，現(xiàn)代公司在日常運(yùn)營的過程中都可能會(huì)大量收集、存儲(chǔ)和利用個(gè)人信息。Z世代非常樂意分享其個(gè)人信息以獲取更加便利的生活體驗(yàn)、更加適合的產(chǎn)品或者服務(wù)，但是他們作為顧客和職工又非常擔(dān)心其個(gè)人信息遭到濫用。因此，公司法應(yīng)當(dāng)特別關(guān)注與個(gè)人信息保護(hù)相關(guān)的合規(guī)機(jī)制的確立和維持。但是，新公司法僅對(duì)國家出資公司明確了設(shè)置合規(guī)機(jī)制的義務(wù)、未對(duì)董事合規(guī)義務(wù)進(jìn)行明確的要求和體系定位，這都導(dǎo)致新公司法在該重要問題上的缺位。另一方面，由于Z世代早已習(xí)慣了在手機(jī)或者其他數(shù)字空間進(jìn)行生活、工作，因此公司法應(yīng)當(dāng)更加關(guān)注各種會(huì)議機(jī)制的電子化進(jìn)行問題。新公司法第二十四條允許公司以電子通信方式召開股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)會(huì)議，當(dāng)然是一種值得鼓勵(lì)的進(jìn)步。但是考慮到虛擬現(xiàn)實(shí)和增強(qiáng)現(xiàn)實(shí)技術(shù)仍不成熟、線下會(huì)議仍能夠提供“當(dāng)面”質(zhì)詢等特殊價(jià)值的情況，新公司法允許公司完全以電子通信方式召開會(huì)議的規(guī)定是否過于激進(jìn)可能就值得探討。一種更好的折中方案或許在于，公司應(yīng)當(dāng)在電子通信方式之外同時(shí)提供線下參會(huì)途徑，除非全體股東另有約定或者章程另有規(guī)定。

Z世代是高度重視即時(shí)激勵(lì)的一代人，因此公司法應(yīng)當(dāng)特別關(guān)注有助于其獲得即時(shí)激勵(lì)的規(guī)則的設(shè)置。當(dāng)然，這種即時(shí)激勵(lì)的實(shí)現(xiàn)，可能主要需要借助科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和勞動(dòng)法律的變革。例如，公司可能需要引入?yún)^(qū)塊鏈技術(shù)對(duì)不同利益相關(guān)者的貢獻(xiàn)進(jìn)行即時(shí)的確認(rèn)和存儲(chǔ)、勞動(dòng)法可能需要允許或者強(qiáng)制公司進(jìn)行日結(jié)式的薪酬支付、勞動(dòng)法可能需要對(duì)臨工經(jīng)濟(jì)提供更多的保障，等等。但是，公司法至少可以從兩個(gè)方面來促進(jìn)或者說避免阻礙即時(shí)激勵(lì)的落地。一方面，部分具有去中心化思維的公司已經(jīng)開始給予在網(wǎng)絡(luò)社區(qū)中表現(xiàn)活躍的用戶（可能是投資者，也可能是顧客和職工）以公司事務(wù)的決策權(quán)。因此，公司法應(yīng)當(dāng)允許發(fā)行只有投票權(quán)的股份。另一方面，鑒于用戶互動(dòng)對(duì)公司的重要性，公司可能需要通過分享公司利潤的方式對(duì)其進(jìn)行激勵(lì)。在過去，公司可以通過設(shè)立用戶基金信托或者直接向用戶發(fā)放紅包等方式來實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)。但是，為了能夠更好地激勵(lì)用戶，從而在競爭中脫穎而出，公司可能需要向用戶發(fā)放股份。此時(shí)，公司法最好能夠允許勞務(wù)出資，使得公司可以按照用戶的貢獻(xiàn)度對(duì)之進(jìn)行即時(shí)股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)。

作者系對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院副教授、院長助理